Глава 4. Организация адвокатской деятельности и адвокатуры 6 страница
В современной литературе предлагается расширить круг существенных условий. В.В. Витрянский, критически оценивая популярную в советский период классификацию условий договора на существенные, обычные и случайные, включает в состав существенных и те условия, которые содержатся в диспозитивных нормах о соответствующем виде договорного обязательства - "определимые существенные условия".
Подобный вывод может быть следствием нечеткого разграничения условий договора как продукта волеизъявления сторон (договора-сделки) и законодательной модели соответствующего договорного обязательства (договорного института). Наличие в конкретном договоре обычных и случайных условий отражает степень его соответствия типичной (легальной) модели взаимоотношений сторон по договору данного вида*(274).
Для характеристики же договора как сделки, как результата согласования воль его контрагентов, следует использовать лишь понятие существенных условий, как минимальных требований к определенности волеизъявления лица, желающего заключить определенный договор. Именно существенные условия в силу правил п. 1 ст. 432 и п. 1 ст. 435 ГК РФ имеют значение для действительности оферты. В зарубежном и международном договорном праве, наряду с существенными, выделяют и второстепенные условия: согласование таких условий стороны договора могут отложить, в остальной же части договор вступит в силу (ст. 1387 ГК Квебека); ответ на оферту, содержащий дополнительные или отличающиеся условия, которые имеют второстепенное значение и не меняют существенно условий оферты, может в некоторых случаях признаваться акцептом и свидетельствовать о заключении договора (п. 2 ст. 2.11 Принципов УНИДРУА).
|
|
|
Для российской доктрины выделение второстепенных условий в договоре не характерно. В то же время проводится дифференциация самих существенных условий на объективно-существенные (в силу закона) и субъективно-существенные (по требованию одной из сторон). О существовании второго типа существенных условий можно судить лишь при наличии достаточных доказательств, раскрывающих содержание переговоров сторон по условиям будущего договора (проектов договора, протоколов разногласий, замечаний по отдельным пунктам договора и т.п.).
Для уточнения существенных условий договора об оказании юридической помощи обратимся к положениям ГК РФ, а также специальным нормам Закона об адвокатуре. Итак, в главе 39 ГК РФ не содержится каких-либо указаний на необходимость согласования тех или иных условий договора. В п. 1 ст. 779 ГК РФ указывается лишь на определенность действий или деятельности исполнителя, что можно рассматривать как уточнение способа описания предмета в данном договоре. Несмотря на то, что в названии договора подчеркивается его возмездный характер, условие о цене не может быть отнесено к числу существенных: законодатель не указывает на обязательность согласования данного условия ни прямо, ни косвенно, например, с помощью уточняющих лексических оборотов "обусловленной", "согласованной" или "предусмотренной договором" цены*(275). Следовательно, можно говорить о предмете как единственном существенном условии договора об оказании юридической помощи, исполнителем по которому является юрист, не обладающий статусом адвоката.
|
|
|
Некоторые авторы предлагают расширить круг существенных условий в договорах возмездного оказания отдельных видов услуг и признать таковыми условия о цене, сроке и качестве услуги, закрепив соответствующие положения в ГК РФ (Е.Г. Шаблова)*(276). Предложение далеко не бесспорно. Сложно согласиться с тем, что определенность условия о цене (в смысле обязательного её согласования) в договорных обязательствах была традицией отечественного права*(277). В дореволюционном законодательстве существовали многочисленные таксы на услуги (адвокатские, врачебные), которые могли быть использованы в случае отсутствия в договоре условия о цене*(278). Относительно срока оказания услуг следует заметить, что вполне допустимы по действующему законодательству и договоры об оказании услуг, заключенные на неопределенный срок. Если говорить о режиме оказания услуг, например, календарном плане или расписании занятий для обучающегося, реабилитационной программе для пациента, то он является скорее характеристикой предмета в договорах об оказании образовательных, медицинских услуг, чем условием о сроке. Обоснование Е.Г. Шабловой существенности условия о качестве услуги внутренне противоречиво. Автор отмечает сложность формализации условия о качестве услуги в договоре (особенно для непрофессионального заказчика) и, тем не менее, предлагает контрагентам согласовать данное условие. Может быть, следовало предпочесть публично-правовые средства обеспечения качества услуг как более надежный вариант для заказчика услуги.
|
|
|
Отнесение к существенным условиям договора наименования адвоката (адвокатов), принявшего исполнение поручения, представляется ущербным с точки зрения юридической техники: наименование стороны договора является обычным реквизитом письменной формы, но никак не существенным условием, требующим согласования.
|
|
|
Фиксация размера вознаграждения адвоката, безусловно, является необходимой предпосылкой бесконфликтных отношений между адвокатом и клиентом. Не менее значимо и определение в договоре порядка возмещения расходов адвокату. Анализ практики работы российских юристов показывает, что в большинстве случаев все возможные расходы включаются в общую цену юридической услуги (гонорар): в основном по соображениям нежелания в последующем подтверждать свои расходы чеками, квитанциями, проездными билетами и прочими документами, а также обосновывать относимость расходов к исполнению поручения*(279).
В Гражданском кодексе РФ предмет договора отнесен к существенным условиям договора как сделки, о чем свидетельствует расположение норм о предмете в главе, посвященной заключению договора (гл. 28). Первостепенное значение данного условия объясняется тем, что в нем конкретизируются параметры предстоящего исполнения договорного обязательства. Гражданский кодекс РФ не раскрывает понятие предмета договора в общих положениях о договоре (подраздел 2 раздела III ГК РФ). Более того, в ч. 2 ГК РФ этот термин используется наряду с другим - объектом договора. Так, в договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным (п. 3 ст. 607 ГК РФ).
В дореволюционной литературе выделялись "объективные принадлежности" сделки, с помощью которых уточнялся круг тех материальных объектов, передача которых допускалась по определенному виду сделки. Отголоски подобного понимания объекта договора можно наблюдать и в действующем законодательстве: п. 1 ст. 607 ГК РФ (непотребляемые вещи как объекты аренды); п. 1 ст. 626 ГК РФ (движимые вещи как объекты проката). Объективные принадлежности договора могут выступать одним из квалифицирующих признаков, с помощью которых в договоре выделяются его разновидности, например, в купле-продаже: контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости и продажа предприятия*(280).
Некоторый диссонанс терминологии не мешает уяснению сути: будучи составной частью договора-сделки, имеющего определенное информационное содержание, условие о предмете также представляет собой информацию, данные*(281). В зависимости от типа договора эта информация должна быть более или менее полной. В договоре купли-продажи стороны должны достичь договоренности лишь о наименовании и количестве продаваемого товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ). В договорах о передаче имущества в пользование, о выполнении работ или оказании услуг информация, как правило, должна индивидуализировать передаваемое имущество или совершаемые действия (п. 3 ст. 607 ГК РФ, ст. 743 ГК РФ, п. 1 ст. 973 ГК РФ). Определенность предмета договора имеет значение для оценки исполнения по договору как надлежащего или ненадлежащего (ст. 466, 483, 721, 723 и др.).
Особенностью договоров об оказании услуг является то, что действия обязанного лица индивидуализируются путем уточнения характеристик самой деятельности (действий) исполнителя, а в некоторых случаях указанием на его специальность (юрист, аудитор), профессиональные качества (специальное образование, стаж работы), профиль деятельности (специализацию).
Условие о предмете договора об оказании юридической помощи представляет собой описание деятельности юриста по конкретному делу, к такому выводу склоняется и арбитражная практика: договор об оказании правовых услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота и т.д. Согласование предмета договора в значительной степени зависит от характера оказываемой юридической помощи*(282). К примеру, если речь идет о судебном представительстве интересов клиента, индивидуализация исполнения достигается путем указания на судебное дело с участием клиента: характер требования, суд, рассматривающий дело; целесообразно также перечислить судебные инстанции, прохождение которых является обязанностью юриста*(283).
Тактику и стиль защиты часто вообще относят к индивидуальным особенностям личности адвоката, которые бессмысленно регламентировать договором. Высказываются опасения по поводу редакции п. 4 ст. 25 Закона об адвокатуре, в которой предмет поручения отнесен к существенным условиям соглашения об оказании юридической помощи: "В отличие от простого договора поручения, в рассматриваемом соглашении воля доверителя не может быть четко сформулирована... На момент подписания соглашения у адвоката и доверителя отсутствует четкое представление о том, какие именно действия необходимо выполнить"*(284). Общая суть замечаний сводится к тому, чтобы не конкретизировать сверх необходимости предмет договора об оказании юридической помощи и не ограничивать свободу маневра адвоката.
Подобная позиция, к сожалению, широко распространена в литературе и наглядно отражает практику работы многих современных юристов*(285). Для некоторых видов услуг, действительно, характерно, что процедура их оказания регламентирована законодательством и требует самой незначительной детализации в конкретном договоре. Юридические услуги - не исключение. Например, нет никакой необходимости в согласовании деятельности юриста в судебном процессе - она регламентирована процессуальным законом. Однако если речь идет об оказании юридической помощи иного рода, чем судебное представительство, характер услуг юриста желательно конкретизировать. Инициатива принадлежит юристу: он уточняет юридический интерес клиента, объем необходимых процессуальных и иных действий; предлагает клиенту возможные формы расчета и выплаты вознаграждения (почасовая оплата, фиксированные тарифы за отдельные виды услуг и т.п.). Клиент, как правило, либо соглашается на предложенные юристом условия, либо отказывается от его услуг вообще.
Как представляется диссертанту, недостатки законодательства об адвокатуре, касающиеся договорных моделей отношений по оказанию юридической помощи, несколько преувеличены, а сама критика п. 2 ст. 25 Закона об адвокатуре является неконструктивной. Некоторые авторы, защищая "свободу договора", в том числе свободу выбора типа соглашения с клиентом, упускают из виду, что эта самая свобода ограничена законом незначительно. В главе 39 ГК РФ о возмездном оказании услуг и главе 49 ГК РФ о поручении содержится лишь несколько императивов, которые невозможно "преодолеть" включением соответствующих условий в конкретное соглашение об оказании юридической помощи. Многие из этих правил оправданы и применительно к отношениям между адвокатом и клиентом, например, право заказчика (или доверителя) отказаться от договора в любое время без объяснения причин (соответственно, п. 1 ст. 782 и п. 2 ст. 911 ГК РФ).
Сравнивая немецкую модель найма услуг с элементами поручения (§ 675 ГГУ)*(286), которая считается в Германии наиболее приемлемой для регулирования услуг адвокатов, с предложением российского законодателя о применении к отношениям между адвокатом и его клиентом либо договора поручения (в случае представительства интересов клиента в суде, либо перед иными лицами), либо договора возмездного оказания услуг (в случае предоставления клиенту иных видов юридической помощи), более удачным следует признать подход немецкого законодателя. Именно наем услуг преобладает в этом соединении договорных институтов, предопределяя порядок выплаты вознаграждения адвокату, особенности расторжения договора или последствия его недействительности.
Впрочем, немецкая доктрина предлагает достаточно разнообразные варианты квалификации отношений по оказанию юридической помощи. Существует точка зрения, согласно которой адвокатский договор преимущественно должен заключаться как договор об услугах (Dienstvertrag), и тогда он подпадает под регулирование § 611, 675 ГГУ, либо как договор подряда (Werkvertrag)*(287). В первом случае предметом договора является собственно деятельность адвоката (например, юридическое консультирование по делу); результат не является предметом договора, и ответственность за его недостижение (проигрыш дела) в этом случае не наступает. Во втором, достаточно редком случае предмет договора - это некоторый результат, например, подготовленный текст договора или разработанные учредительные документы корпорации. Другие авторы, не отрицая того, что в основе адвокатского договора "лежит договор оказания услуг или договор подряда", в целом, считают вопрос о правовой природе адвокатского договора непринципиальным для практикующего юриста. Свойственные адвокату правовые обязанности не зависят от того, как стороны (адвокат и клиент) определили заключенный между ними договор: как договор поручения, договор оказания услуг, договор подряда или pactum sui generis (договор особого рода): относительно обязанностей адвоката этот договор имеет стандартное содержание)*(288).
Таким образом, для регулирования отношений по предоставлению юридической помощи немецкие ученые предлагают два типа договора:
1) смешанный - "наем услуг для ведения дела" с применением положений § 675 ГГУ (о возмездном поручении) и
2) подрядный договор.
Окончательный выбор отдается на усмотрение самих договаривающихся сторон, который в идеале обусловлен характером порученного дела. Немецкие специалисты и здесь не советуют полагаться на одни лишь положения законодательства и рекомендуют отражать в договоре с адвокатом характер и объем юридической помощи, отрасли права, в которых клиент рассчитывает на профессиональное мнение адвоката, основания и объем ответственности адвоката, способы оплаты расходов и услуг адвоката*(289).
Порядок расчета и выплаты гонорара юристу является основой для построения всевозможных моделей юридического обслуживания: с почасовой оплатой, с выплатой фиксированного или условного вознаграждения и др. Определенное сдерживающее воздействие на системы вознаграждения оказывает принцип "разумности" вознаграждения адвоката, представление о котором дают федеральные Модельные правила профессионального поведения, утвержденные Американской Ассоциацией Юристов (American Bar Association)*(290). Согласно § 1.5 MRPC при определении разумности вознаграждения и объема возмещаемых издержек адвокату учитываются следующие факторы:
- количество требуемого времени и труда, новизна и трудность затронутых в деле вопросов; мастерство, необходимое для исполнения юридической услуги на должном уровне (п. 1);
- плата, которую обычно взимают в данной местности за подобные юридические услуги (п. 3);
- интенсивность, срочность работы (п. 5);
- опыт, репутация и навыки адвокатов в необходимой для выполнения услуг сфере (п. 7) и др.
Подавляющее большинство кодексов профессионального поведения адвокатов отдельных штатов США (принятых на основе Модельных правил) указывают на необходимость письменного согласования с клиентом условий о размере и порядке выплаты адвокату вознаграждения и возмещения судебных и иных издержек. Для этого разработаны многочисленные стандартные формы соглашений об условном вознаграждении, "памятки" относительно прав клиента при обсуждении условий соглашения и порядке его расторжения или пересмотра.
3. Адвокат, невзирая на то, в какой региональный реестр внесены сведения о нем, вправе заключить соглашение с доверителем независимо от места жительства или места нахождения последнего.
Юридическая помощь гражданам Российской Федерации, среднедушевой доход семей которых ниже величины прожиточного минимума, установленного в субъекте Российской Федерации в соответствии с федеральным законодательством, а также одиноко проживающим гражданам Российской Федерации, чьи доходы ниже указанной величины, оказывается бесплатно в следующих случаях:
а) истцам - в рассматриваемых судами первой инстанции делах о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью;
б) ветеранам Великой Отечественной войны - в случаях, не связанных с предпринимательской деятельностью;
в) гражданам Российской Федерации - при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий;
г) гражданам Российской Федерации, пострадавшим от политических репрессий, - в случаях, связанных с реабилитацией.
Выбор оптимальной модели договора для возмездных отношений адвоката с клиентом обусловлен и характером исследуемых услуг. По своему содержанию юридическая помощь может быть достаточно сложной, предполагающей наличие специальных знаний, навыков и т.п. Заказчик такой услуги далеко не всегда представляет себе её параметры: возможные варианты разрешения юридического конфликта, круг необходимых юридических действий и т.д. Именно по этой причине немецкие ученые отнесли услуги адвоката к услугам "высшей категории", где заказчика интересуют в числе прочего и специальные навыки исполнителя. Неспособность клиента в целом ряде случаев сформулировать конкретное задание для юриста приводит к неэффективности положений о договоре поручения, направленных на контроль доверителя за действиями поверенного, на соблюдение поверенным пределов полномочий. Непрофессиональный субъект, например, обычный гражданин объективно не может выступать в роли ведущей стороны при заключении договора с профессиональным юристом и согласовании конкретных его условий.
Квалификация соглашения об оказании юридической помощи в качестве договора возмездного оказания услуг позволяет применять к нему законодательство о защите прав потребителей в том случае, когда гражданин обращается к юристу за помощью по делу, не связанному с предпринимательской деятельностью, например, для защиты личных, семейных прав и т.п.*(291) Субсидиарное применение к договору возмездного оказания услуг общих положений о подряде и правил о бытовом подряде (ст. 783 ГК РФ) обеспечивает возможность привлечения юриста к так называемой "преддоговорной ответственности", например, за непредоставление клиенту всей необходимой информации о предлагаемых услугах (ст. 732 ГК РФ) или принятие заведомо "безнадежного" поручения*(292).
Наиболее корректной в правоприменительном плане и эффективной в том, что касается защиты интересов клиента (как более слабой стороны договора), видится квалификация соглашения об оказании юридической помощи как договора возмездного оказания услуг, в некоторых случаях с элементами представительства*(293). Менее удачны другие подходы, существующие в современной российской и зарубежной науке:
Дата добавления: 2018-11-24; просмотров: 132; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!