О каком именно имуществе идет речь? 2 страница
При этом характер и содержание предоставляемой ими защиты различны для отдельных видов ценных бумаг, поскольку они служат разнообразным экономическим целям (кредитным, платежным, инвестиционным, товарообменным) и потому обладают различной оборотоспособностью. Более того, ценными бумагами, как известно, могут оформляться не только обязательственные права требования, но и корпоративные и даже вещные права (складские и залоговые свидетельства и коносаменты, оформляющие переход права собственности или залогового права). Разумеется, защитная функция в известной мере осуществляется и обычными легитимационными документами (и легитимационными знаками). Однако исполнение со стороны должника по таким документам (знакам) может следовать не только их обладателю, но и лицу, не обладающему документом (знаком), а иным образом доказавшему свое право. Следовательно, такие документы и знаки, в отличие от ценных бумаг, не гарантируют осуществление обязанными лицами исполнения исключительно в пользу их владельцев. Они в большей мере защищают интересы обязанных лиц, которые, осуществив исполнение предъявителю, т.е. фактическому владельцу такого документа или знака, обычно считаются осуществившими его надлежащим образом и потому освобождаются от дальнейшей ответственности перед управомоченным лицом ("либерализационная функция") <1>. Вместе с тем надо признать, что наличие доказательственной, защитной и либерализационной функций не только у обычных ценных бумаг (предъявительских и ордерных), но и у легитимационных бумаг дает известные основания для объявления и этих последних особой разновидностью ценных бумаг - именными бумагами, т.е. для весьма существенного расширения этой юридической категории. -------------------------------- <1> Утрата ценных бумаг обычно также не влечет автоматического прекращения закрепленных ими имущественных прав или их перехода к новым владельцам, поскольку возможно судебное восстановление прав по таким бумагам в порядке вызывного производства (гл. 34 ГПК РФ). Но это обстоятельство не устраняет их различия с легитимационными бумагами, ибо исполнение по утраченным ценным бумагам все равно может быть произведено лишь после предъявления управомоченным лицом обязанному по бумаге лицу нового аналогичного документа, полученного на основании решения суда (ст. 300 ГПК РФ), а не путем представления дополнительных доказательств наличия права. Различные (узкие и широкие) трактовки понятия ценной бумаги, исключающие либо охватывающие именные ценные бумаги, отражаются в доктринальных и законодательных определениях этого понятия. При этом нельзя не отметить большой осторожности зарубежных законодателей, ибо законодательное определение ценной бумаги закрепляют лишь весьма немногие современные правопорядки. В частности, оно отсутствует в германском праве, хотя его представители справедливо считаются основными создателями теории ценных бумаг. Нет такой дефиниции и в европейских торговых кодексах <1>, не говоря уже об англо-американском праве, которому в принципе неизвестно это обобщающее понятие (ср., например, ст. ст. 3-102, 3-104, 7-102 и 8-102 Единообразного торгового кодекса США). -------------------------------- <1> Включая, например, и наиболее современный из них австрийский "Федеральный кодекс об особых гражданско-правовых предписаниях для предпринимателей - Предпринимательский кодекс" 2005 г. (Bundesgesetzbuch uber besondere zivilrechtliche Vorschriften fur Unternehmen - Unternehmensgesetzbuch, UGB), вступивший в силу с 1 января 2007 г. (Zib Ch., Verweijen S. Das neue Unternehmensgesetzbuch i.d.F. HaRAG (ab 01.01.2007) mit den amtlichen Erlauterungen und Anmerkungen. Wien, 2006). Все это, кстати, вновь заставляет усомниться в обоснованности ссылок на зарубежный опыт в подкрепление вновь появившихся в последнее время в отечественном правоведении предложений об обособленной кодификации "торгового" ("коммерческого", или "предпринимательского") законодательства. Исходя из изложенного выше подхода к пониманию существа и назначения ценной бумаги под ней следует понимать документ, удостоверяющий имущественное право таким образом, что его осуществление (использование) и передача другому лицу невозможны без обладания данным документом. Иначе говоря, только наличие ценной бумаги делает ее владельца лицом, управомоченным по закрепленному в ней праву, в том числе управомоченным на передачу (отчуждение) этого права третьим лицам. Именно в этом состоит юридический смысл ценной бумаги как "овеществленного права", к передаче которого применяются нормы о передаче вещей, а не об уступке прав. На таком подходе к пониманию существа ценных бумаг основано считающееся классическим определение, содержащееся в ст. 965 части пятой швейцарского Гражданского кодекса ("Обязательственное право"): "...ценной бумагой является любой документ, с которым право связано так, что без документа оно не может быть ни осуществлено, ни передано другому лицу", - в которой передача закрепленного ценной бумагой права обособлена от иных форм его осуществления. Аналогичным по сути образом сформулирован и п. 1 ст. 142 ГК РФ, закрепивший определение ценной бумаги как документа, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении <1>. -------------------------------- <1> В современной отечественной литературе обычно отмечаются неточности этого определения, в частности неоправданное, по мнению критиков, различие понятий "форма" и "реквизиты" документа, "осуществление" и "передача" права, указание на необходимость "предъявления" ценной бумаги вместо "обладания" или "владения" ею и т.д. Эти сами по себе небесспорные упреки никак не затрагивают существа закрепленной ГК РФ формулировки: речь в ней идет именно о праве, воплощенном в документе таким образом, что его использование и особенно отчуждение (передача) другим лицам невозможны при отсутствии данного документа. Вместе с тем такое традиционное понимание ценной бумаги в современном гражданском праве обычно рассматривается в качестве узкого, сводящего существо ценной бумаги только к особенностям передачи (отчуждения) закрепленного в ней права. Господствующим в цивилистической доктрине считается более широкий подход, обосновывавшийся еще в конце XIX в. Г. Бруннером, согласно которому ценной бумагой следует признавать любой документ, закрепляющий имущественное право таким образом, что для его осуществления необходимо обладание этим документом <1>. -------------------------------- <1> См., например: Brox H., Henssler M. Handelsrecht mit Grundzugen des Wertpapierrechts. 19. Aufl. Munchen, 2007. S. 273 - 275; Palandt. Burgerliches Gesetzbuch. 67. Aufl. Munchen, 2008. S. 1148; Aicher J., Schuhmacher F. Wertpapierrecht // Krejci H. Unternehmensrecht. 4. Aufl. Wien, 2008. S. 476 - 480. Примечательно, что этот широкий подход, несмотря на свое господство, пока не нашел законодательного воплощения в каком-либо развитом правопорядке. С этой точки зрения ценной бумагой следует считать и именной документ, в принципе не предназначенный для передачи (отчуждения) третьим лицам, если он тем не менее требуется управомоченному лицу для осуществления закрепленного в нем права. Такой подход позволяет относить к числу ценных бумаг не только прямо предназначенные для имущественного оборота предъявительские и ордерные ценные бумаги, но и именные ценные бумаги, не рассчитанные на отчуждение (передачу) иным лицам, например, именные сберегательные книжки, именные проездные билеты и т.п. Так, германскими судами, основывающимися на таком широком понимании ценных бумаг, недавно был признан ценной бумагой именной входной билет на матч чемпионата мира по футболу 2006 г., который был передан его приобретателем, уехавшим в срочную командировку, своему знакомому <1>. -------------------------------- <1> Brox H., Henssler M. A.a.O. S. 334 - 337. Впрочем, именными ценными бумагами, как правило, признаются не все, а лишь квалифицированные легитимационные бумаги <1>. Исполнение по такой бумаге, как и по любой ценной бумаге, может быть произведено должником только после ее вручения (передачи) ему и, следовательно, невозможно в отсутствие бумаги; более того, оно обычно освобождает должника от возможной впоследствии ответственности перед действительно управомоченным лицом (например, утратившим такой документ). Наличие либерализационной функции действительно сближает такие квалифицированные легитимационные бумаги с обычными ценными бумагами. -------------------------------- <1> В отличие от них простые легитимационные бумаги, иногда называемые также "ректа-бумаги" (от нем. Rektapapier - "именная бумага", поскольку в ней прямо (rekta) обозначено управомоченное лицо), не считаются ценными бумагами, ибо управомоченное по такой бумаге лицо и не предполагается возможным заменять другим управомоченным лицом. Но вместе с тем у них имеются и существенные отличия. Именные ценные бумаги передаются по правилам об уступке прав (цессии), а не по правилам о передаче вещей (п. 2 ст. 142 ГК РФ), что исключает защиту их добросовестных приобретателей и допускает выставление должником определенных возражений против исполнения по бумаге; должник по именной ценной бумаге вправе дополнительно проверить наличие у владельца (предъявителя) бумаги соответствующего материально-правового правомочия. Все это искажает, а иногда исключает действие ряда традиционных принципов института ценных бумаг (в частности, здесь "право на бумагу" нередко следует за "правом из бумаги", а не наоборот; отсутствует их исчерпывающий перечень (numerus clausus), прямо предусмотренный законом, и т.д.) и позволяет включать в эту категорию слишком большое число различных именных легитимационных бумаг (задокументированных, но не овеществленных прав). Такое положение становится прямым следствием отсутствия в определении ценной бумаги специального указания именно на особый порядок передачи (отчуждения) закрепленного ценной бумагой права. Оправданием данного подхода обычно служит, во-первых, отнесение к ценным бумагам по прямому указанию отдельных специальных законов некоторых из таких документов (например, векселей с "негативными" оговорками, исключающими их дальнейшее отчуждение с помощью индоссаментов, а также именных чеков); во-вторых, теоретические попытки разделить огромное число легитимационных бумаг на простые и квалифицированные (исходя из того, что только последние могут признаваться ценными бумагами). Следует также признать, что общее понятие ценной бумаги, закрепленное в п. 1 ст. 142 ГК РФ, сформулировано таким образом, что не исключает признание именных бумаг ценными бумагами, ибо относит к последним документы, предъявление которых хотя и всегда необходимо для осуществления или передачи соответствующих имущественных прав, но, строго говоря, может быть и недостаточным для этого, что характерно как раз для именных ценных бумаг. Более того, п. 1 ст. 145 и п. 2 ст. 146 ГК РФ прямо относят именные бумаги к числу ценных бумаг. Важно, однако, иметь в виду, что отнесение того или иного вида документов к ценным бумагам в соответствии со ст. 143 и п. 1 ст. 144 ГК РФ все равно осуществляется не на основании его соответствия их общему определению, содержащемуся в п. 1 ст. 142 ГК РФ, а только по специальному указанию закона, что дает возможность соблюсти и принцип их закрытого перечня (numerus clausus) <1>. -------------------------------- <1> Не без лоббистских усилий первоначальные формулировки этих статей ГК РФ были изменены и вместо указания только на федеральные законы о ценных бумагах появилась запись о возможности признания ценными бумагами документов, отнесенных к их числу в порядке, установленном такими законами. При этом имелся в виду прежде всего упомянутый выше Закон о рынке ценных бумаг, предоставивший такую неограниченную возможность Федеральной службе по финансовым рынкам, в правотворчество которой давно и прочно вошла традиция противоречия общегражданскому законодательству. В результате этого не только поставлен под сомнение принцип numerus clausus ценных бумаг, но и, главное, к ним приравнены любые бездокументарные ценные бумаги, для чего, собственно, и осуществлялось указанное изменение текста ГК РФ. С учетом реальных потребностей и особенностей еще только складывающегося в современной России оборота ценных бумаг представляется целесообразным пока отдать предпочтение традиционному (узкому) пониманию этой категории, которое исключает рассмотрение именных ценных бумаг (квалифицированных легитимационных бумаг) в качестве традиционно понимаемых ценных бумаг (если только иное прямо не установлено специальным законом, например законом о векселях или о чеках). В отсутствие общепризнанных критериев выделения именных ценных бумаг возникает риск объявления ценными бумагами не только различных бездокументарных документов <1>, но и пригласительных, театральных и других входных билетов, иных подобных объектов (задокументированных прав), т.е. растворения ценных бумаг в море простых и квалифицированных легитимационных документов и утраты ими своего основного назначения и юридической специфики. Далеко не бесспорными поэтому представляются предложения разработать "общие положения о трансферте как способе передачи прав по именным ценным бумагам" (видимо, с целью замены их цессии), а также "общий принцип защиты добросовестного приобретателя ценных бумаг" (включая, следовательно, и приобретателя именных ценных бумаг) <2>, которые призваны полностью уравнять правовой режим обычных и именных ценных бумаг. -------------------------------- <1> Которыми теперь стали не только акции, но и, например, именные проездные (авиационные) билеты. <2> См.: Проект Концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках // Вестник гражданского права. 2009. N 2. С. 87 - 88. Отдельного рассмотрения заслуживает ставшая в последние годы остро дискуссионной проблема бездокументарных ценных бумаг. Развитие имущественного оборота привело к появлению организованных (прежде всего в форме бирж) финансовых рынков, на которых осуществляется массовая торговля однородными по содержанию эмиссионными ценными бумагами. Очевидно, что существование таких бумаг в традиционной документарной форме породило бы массу практических сложностей и повлекло бы огромные и малооправданные затраты на их фактическую эмиссию и последующую "физическую" передачу от одних владельцев к другим. Ясно также, что все эти сложности вызваны именно массовостью эмиссионных бумаг; они не возникают при обороте индивидуальных ценных бумаг, например векселей и чеков. Вместе с тем однородность и заменимость эмиссионных ценных бумаг, в принципе не требующих индивидуализации, создают и основу для решения такой "технической" проблемы: их обращение (точнее, обращение зафиксированных ими стандартных прав требования) возможно в безбумажной форме, с помощью учета, в том числе электронного, на специальных счетах. Соответствующая учетная запись на таком счете юридически вполне способна заменить физическую передачу документов (ценных бумаг) от одних владельцев к другим. Поэтому при торговле такими финансовыми инструментами, или "эффектами", становится ненужной классическая документарная форма ценной бумаги. Но при этом речь идет о новом объекте гражданских прав - ценных правах (Wertrechte), или "эффектах" <1>, которые хотя и выполняют экономические функции, аналогичные функциям классических ценных бумаг (Wertpapiere), но имеют иной правовой режим. В силу своей "бездокументарности" они не являются ценными бумагами в подлинном смысле слова, и к их обороту лишь по аналогии могут применяться некоторые правила о традиционных ценных бумагах. Поэтому сложившееся в последние годы в российском праве словоупотребление, распространяющее на эти новые объекты традиционную терминологию ценных бумаг, является не только весьма условным, но и ведет к юридически не обоснованным попыткам применения к этим нематериальным объектам - особым способом зафиксированным правам (ст. 149 ГК РФ) - правил о материальных объектах - движимых вещах (ценных бумагах), в частности правил о защите добросовестных приобретателей вещей. -------------------------------- <1> Термин "эффекты" для эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций и производных от них объектов - деривативов) был широко использован в Директиве Европейского парламента и Совета по рынкам финансовых инструментов N 2004/39/EG от 21 апреля 2004 г. (Markets in Financial Instruments Directive, MiFID), которая и породила терминологию "торговля эффектами" (или "учетными эффектами" - Bucheffekte), воспринятой современным законодательством и доктриной многих европейских государств. Подробнее об этом см., например: Ekkenga J. Effektengeschaft // Munchener Kommentar zum Handelsgesetzbuch. Bd. 5. 2. Aufl. Munchen, 2008; Aicher J., Schuhmacher F. Wertpapierrecht. S. 576 ff.; Derleder P., Knops K.-O., Bamberger H.G. Handbuch zum deutschen und europaischen Bankrecht. 2. Aufl. Berlin; Heidelberg. 2009. S. 1685 - 1686. Однако следует подчеркнуть, что Федеральный закон "О рынке ценных бумаг", весьма неудачно закрепивший в отечественном правопорядке крайне противоречивую во всех отношениях категорию бездокументарных ценных бумаг, имеет предметом только эмиссионные ценные бумаги и ни в коей мере не распространяет свое действие на иные, классические (документарные) ценные бумаги. Поэтому и институт бездокументарных ценных бумаг (а точнее - "эффектов", или ценных прав) не имеет прямого отношения к традиционному гражданско-правовому институту ценных бумаг: речь идет о гражданско-правовом режиме двух разных видов объектов гражданских прав. К сожалению, не только правоприменительная практика (обязанная ориентироваться на действующие законодательные предписания), но и отечественная доктрина пока никак не могут принципиально отойти от навязанных извне упрощенных представлений об этих новых объектах. Основным аргументом в их защиту теперь стала нецелесообразность "масштабной и коренной ломки значительного массива нормативных актов, имеющих широкое и повседневное применение", которая и должна в конечном счете оправдать "распространение на владельца бездокументарной ценной бумаги общих принципов регулирования отношений по ценным бумагам (обеспечение публичной достоверности, ограничение возражений в отношении добросовестного приобретателя, защита добросовестного должника (эмитента))" <1>. Примечательно, однако, что арбитражно-судебная практика уже успешно нащупывает новые подходы, позволяющие уходить от применения традиционного вещного виндикационного иска для защиты прав законных владельцев "дематериализованных" ценных бумаг <2>. -------------------------------- <1> Проект Концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках. С. 85, 89. <2> См., например: Сарбаш С.В. Восстановление корпоративного контроля // Вестник гражданского права. 2008. N 4. Это обстоятельство уже учтено в проекте Концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках (с. 86). Все это отчетливо напоминает давнюю историю с не менее условным понятием "интеллектуальная (промышленная) собственность", которая первоначально (а некоторыми отечественными авторами - и по сию пору) понималась буквально - в качестве некоей "разновидности" традиционного вещного права. По этому поводу замечательный русский исследователь патентного права А.А. Пиленко писал, что "неразвитое юридическое мышление очень часто руководится так называемым законом конструкционной экономии. Закон этот заключается в следующем: появление какого-нибудь нового социально-правового явления всегда вызывает - как инстинктивный первый порыв - желание субсуммировать это явление в одну из издавна устоявшихся, издавна известных юридических категорий. С точки зрения такой конструкционной экономии, можно было бы, напр., сделать любопытный обзор тех построений, которые производились с различными новыми факторами нашей общественной жизни: бумаги на предъявителя, страхование рабочих, даже вексель - сделали сначала полный кругооборот по всем сколько-нибудь подходящим институтам, ища себе прибежища; и только очевидная невозможность всех и каждой "аналогичной" конструкции приводила юристов, volens nolens, к сознанию необходимости поработать над конструкцией самостоятельною" <1>. Остается лишь выразить надежду на постепенный, но достаточно скорый отход отечественной цивилистики от использования этого закона при решении вопроса о гражданско-правовом режиме бездокументарных ценных бумаг, как это уже произошло в ряде современных европейских правопорядков.
Дата добавления: 2018-10-25; просмотров: 126; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!