Природа иммунитета межгосударственной организации.

Стр 1 из 35Следующая ⇒

Понятие международного частного права: ― доктрина о понятии международного частного права; ― международное частное право как система норм, регулирующих международные отношения невластных субъектов; ― место международного частного права в системе права. МЧП – система правовых принципов и норм, регулирующих отношения, вытекающие из трансграничного гражданского оборота, в котором хотя бы один из участников является невластным субъектом (т.е. подпадает по действие норм частного права). Термин международное частное право впервые был использован американским юристом Джозефом Стори в его работе «Комментарии к иностранному и внутреннему конфликтному праву», изданной в 1834 г. Он рассматривал отношения, в которые вступают иностранцы, нормы, которые регулируют и помогают регулировать эти отношения, то есть отсылочные или коллизионные нормы, и сгруппировал их вместе под названием МЧП. Стори полагал, что МЧП регулирует внутригосударственные гражданские отношения и, таким образом, включал МЧП (а оно в его понимании – это совокупность коллизионных норм) в состав гражданского права. Он положил начало цивилистической концепции понятия МЧП и места МЧП в системе права. 1. Цивилистическая концепция Следует отметить, что правоведы, придерживающиеся этой концепции, все-таки по-разному высказываются в отношении места МЧП в системе права: - одни полагают, что МЧП – это часть гражданского права, которая рассчитана на то, чтобы регулировать отношения, в которых участвуют иностранцы, и как отдельная отрасль не существует (Брагинский М.И.); - другие же (Лунц Л.А.) считают МЧП самостоятельной отраслью внутреннего права каждого отдельного государства и говорят о наличии российского МЧП, болгарского МЧП, английского МЧП и т.д. Но все эти авторы единодушно полагают, что международное публичное и международное частное право имеют единые основы. Данная теория подвергалась критике. Гаврилов В.В. пишет, что цивилистическая концепция «гипертрофированно преувеличивает роль и значение внутригосударственных источников МЧП и не признает в качестве таковых нормативные акты международно-правового характера». Совершенно очевидно также, что такие термины как, например, российское международное частное право или польское международное частное право, используемые приверженцами цивилистической концепции МЧП, содержит внутреннее противоречие, поскольку право может быть или российским, или международным. Кроме того, вряд ли можно согласиться с утверждением о наличии единых начал (т.е. принципов) у международного и внутреннего права. В частности В. П. Извеков пишет, что в отечественной доктрине неизменной оставалась точка зрения о единстве общих начал международного публичного и международного частного права, и к таким началам относятся принцип неприменения силы и угрозы ее применения, принцип суверенного равенства государств, принцип уважения прав и свобод человека и другие общие принципы. Но не может быть общих принципов в международном и внутреннем праве (каковым цивилисты считают МЧП). 2. Интернационалистская Основана на мысли о том, что МЧП является частью международного публичного права. В российской правовой науке ее выдвинул профессор Крылов С.Б. Если считать, что МЧП – это часть публичного права, то из этого утверждения следует, что юридические лица, физические лица, международные неправительственные организации, то есть невластные субъекты, становятся субъектами международного публичного права. Крылов писал: «за каждой частноправовой сделкой в конечном итоге стоит государство». В данном случае возникает вопрос о том, какое место занимает национальное право, как его применять с учетом указанной концепции. Интернационалистская концепция не получила большого распространения в науке. 3. Рейн Аввович Мюллерсон компромиссный вариант МЧП – полисистемный комплекс, который включает нормы международного права, а с другой стороны – нормы национального права. Но могут ли эти нормы существовать в рамках одной системы? Нет, не могут. Нельзя изъять нормы из национального права и поместить в иную правовую систему. 4. Радикальная точка зрения Нельзя не отметить и теорию о том, что международное частное право вообще не является отраслью какой-либо системы права, а является только отраслью науки, комплексом, изучающим нормы внутреннего и международного права (Макаров А.Н., Мюллерсон Р.А.). Условно можно назвать данную теорию негативной. Сторонники утверждают, что МЧП не существует, т.к. это не международное, не частное, не право. Нормы группируются в национальных системах, поэтому не международное, есть публичные отношения, поэтому не частное. Но говорят, что и не право. Эти нормы направлены на разрешение коллизий, а норма должна что-то регулировать, поэтому это не норма, а техническое правило по применению норм. Нельзя с этим согласиться. Это коллизионные нормы, но это НОРМЫ права. Они помещаются в ГК, поэтому мы должны тогда еще сказать, что в ГК наряду с правовыми нормами есть какие-то технические правила, но этого нет. 5. Бахин Есть 2 МЧП – одно из них расположено в МПП, другое – в национальном праве. Вторых будет столько, сколько на земле государств. . Их объединяет то, что это часть национального права, то есть они применяются так, как надо их применять в их правовой системе. Это 2 связанные правовые системы, связанные не жестко, которые регулируют одну и ту же систему отношений. Поэтому всегда возникает коллизия – применять МП или национальное право. На разрешение этой коллизии и направлено МЧП. 2. Основные принципы международного права: ― понятие и назначение основных принципов международного права; ― действие основных принципов международного права в сфере МЧП; ― соотношение основных принципов международного права и специальных принципов МЧП. МЧП – система принципов и норм. Существует два понимания понятия «принцип»: · Принцип – это фундаментальная идея, лежащая в основе правовой системы · Принцип – это форма особой степени обобщения – именно в таком ключе термин принципы используется в МПП В сфере МЧП мы можем принципы подразделить на 2 группы: 1) Общие принципы (или основные) – это принципы МПП, которые действуют и в сфере МЧП, но при этом обладают спецификой действия; 2) Специальные принципы – принципы собственно МЧП. Общие принципы МЧП - это основные принципы международного публичного права, обладающие определенной спецификой. Они изложены в Уставе ООН и в Декларации об основных принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами от 24 октября 1970 года. Все эти принципы обладают высшей юридической силой в международных отношениях, а также во внутреннем праве государств, им свойственна императивность, они выступают в качестве критерия законности, системообразующего фактора и могут быть основой для принятия решений по конкретным делам, т. е. в суде общей юрисдикции, арбитражном суде при отсутствии должного правового регулирования можем сослаться на общие (основные) принципы международного права. При этом следует подчеркнуть, что регулируя международные отношения невластных субъектов, общие принципы в своем действии приобретают особенности. 1) Принцип неприменения силы и угрозы ее применения. Соблюдение этого принципа является условием для вступления в международные отношения невластного характера. Торговые отношения, обмен туристами, родственные связи можно поддерживать только в мирных условиях. Поэтому международный мир и безопасность непосредственно влияет на невластные отношения. В своих отношениях невластные субъекты должны воздерживаться от угроз и применения силы. Существует такой документ, как принципы международных коммерческих контрактов. Они приняты Римским институтом по унификации международного частного права (принципы УНИДРУА). В этих принципах изложены основания недействительности контракта. Контракт, заключенный под влиянием угрозы, является недействительным. Эта недействительность реализуется по-особому – пострадавшая сторона может отказаться от контракта путем уведомления, которое дано в разумный срок. Устав ООН перечисляет меры принуждения, которые запрещены в публично-правовых отношениях – это блокада, бойкот, эмбарго, задержание, арест морских судов. В частноправовых отношениях запрещены любые проявления силы, которые носят более разнообразный характер. Это может быть понуждение к заключению контракта, понуждение к браку и т. д. В международном публичном праве есть три случая, когда применение силы правомерно – самооборона, применение силы с санкции совета безопасности ООН, применение силы в рамках региональных систем безопасности. Если в международном публичном праве предусмотрены случаи правомерного применения силы, то международное частное право никаких исключений из этого принципа не предполагает. 2) Принцип мирного разрешения международных споров. Устав ООН предусматривает такие средства разрешения споров как переговоры, посредничество, следственные и согласительные комиссии, суд и арбитраж. Все эти средства международные, т. е. предполагают участие государств и других субъектов международного публичного права. Но принцип мирного разрешения споров универсален по своей сути и никто не мешает использовать аналоги этих способов в международном частном праве. В МЧП сложилась собственная система средств разрешения споров 1. Переговоры. В каждом контракте можно найти пункт о переговорах 2. Посредничества. 3. Согласительная процедура. Носит согласительный характер, ее целью является мировое соглашение. Это формализованная процедура. Существует согласительный регламент ЮНСИТРАЛ, согласительный регламент МКАС при ТПП РФ, согласительный регламент МТП. Обычно спор решается комиссией посредников, но между сторонами должно быть достигнуто соглашение по кандидатурам посредников. Для того чтобы обратиться к согласительной процедуре сторона инициатор направляет просьбу другой стороне. Другая сторона может отказать или ничего не ответить и тогда согласительная процедура не начинается. Даже если в контракте есть ссылка на согласительный регламент, это не означает обязательное применение согласительной процедуры, она возможна только при согласии сторон на начало такой процедуры. Комиссия посредников может изучать документы, встречаться с каждой из сторон или со сторонами вместе, проводить устные слушания. Процедура заканчивается в трех случаях – 1. Если достигнуто мировое соглашение 2. Если комиссия отказывается от дальнейшего продолжения процедуры 3. Если одна из сторон или обе стороны не желают продолжать процедуру. Это не процессуальное соглашение, оно не утверждается судом, оно не может быть принудительно исполнено, по сути данное мировое соглашение носит контрактный характер. 6. Минитрайл. Это минипроцесс. Сначала формируется комиссия минитрайла. Она формируется из высших должностных лиц сторон и одного нейтрального посредника. Минитрайл существует в американской арбитражной ассоциации, Бельгийском центре арбитража и посредничества, т. е. для того чтобы минитрайл был проведен, торгово-промышленная или торговая палата должна принять правила минитрайла. В РФ практически ни одна ТПП не приняла правила минитрайла. Можно сказать, что в РФ нет минитрайла, за одним исключением – правила минитрайла приняты ассоциацией банков для единого третейского суда. Комиссия проводит слушание дела, в котором выступают представители сторон. Разбирательство может завершиться мировым соглашением. Если мировое соглашение не достигнуто, комиссия минитрайла большинством голосов принимает рекомендацию и назначает срок сторонам для присоединения к рекомендации, т. е. стороны могут присоединиться к рекомендации разрешить спор. 7. Медарб. Посредничество – арбитраж. Регламенты коммерческих арбитражей запрещают лицу, которое участвовало в досудебном разрешении спора выступать в качестве арбитра. Но стороны могут заключить соглашение, по которому посредник становится арбитром, т. е. это особый вид третейской записи – там где стороны не только выбирают конкретный арбитраж, но и конкретное лицо в качестве арбитра. Медарб не имеет собственной процедуры – сначала спор рассматривается по согласительной процедуре в соответствии с согласительными регламентами, а затем в соответствии с арбитражными правилами. 8. Частное судейство. Оно существует в США и Великобритании. Когда судья в отставке может принять спор к своему производству и вынести решение, и потом зарегистрировать его в ближайшем окружном суде. Но с частным судейством нужно быть осторожным – в РФ есть закон о статусе судей, о судебной системе, т. е. судья у нас – это госслужащий. А тут частное лицо вынесло решение, и такое решение может быть не принято в России по соображениям публичного порядка. Договоры о правовой помощи не распространяются на решения частных судей. 9. Суд 10. Арбитраж 11. В международном частном праве применяются международные способы разрешения споров. Это механизм международных организаций. Международные организации обычно рассматривали споры между государствами. Но существует весьма немногочисленные примеры разрешения в рамках международных организаций споров с участием невластных субъектов. В 1965 году принимается Вашингтонский договор о разрешении инвестиционных споров между государствами и юридическими и физическими лицами других государств. По этому договору создается международная организация – международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС). В 1994 году Всемирная организация интеллектуальной собственности создает коммерческий арбитраж, который разрешает споры между невластными субъектами. Т. е. механизм международных организаций ограничено, но все же применяется. 3) Принцип суверенного равенства государств. Юридическое равенство государств как один из компонентов этого принципа предполагает равенство их правовых систем, равенство систем собственности, право на свободный выбор своей политической и экономической системы. В международных невластных отношениях все субъекты взаимодействуют на началах равенства. Они юридически равны. Ни один из субъектов не вправе получать для себя какие-либо правовые преимущества, вступая в невластные отношения. Особое значение данное положение имеет для государства. Государство обладает суверенитетом и как суверенное образование пользуется иммунитетами в отношении осуществления правосудия другого государства. Однако суверенные субъекты при заключении соглашений с невластными субъектами (юридическими лицами, ТНК и др.) не могут ссылаться на наличие у них иммунитетов. В 2004 г. ООН одобрила и открыла для подписания Конвенцию о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, в статье 10 которой говорится, что « 1. Если государство заключает коммерческую сделку с иностранным физическим или юридическим лицом и, в силу применимых норм международного частного права, разногласия относительно этой коммерческой сделки подлежат юрисдикции суда другого государства, это государство не может ссылаться на иммунитет от юрисдикции при разбирательстве дела, возникшего из этой коммерческой сделки». На региональном уровне действует Европейская конвенция об иммунитете государств от 16 мая 1972 г. Положения данной Конвенции предусматривают, что государство не может ссылаться на наличие у него иммунитета, если оно само признало юрисдикцию суда другого государства, если судебное разбирательство касается трудового соглашения, права на недвижимость, авторского права и др. Во внутреннем законодательстве ряда государств также содержатся правила в отношении иммунитета государств. В частности в ГК РФ установлено (ст. 1204), что к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом. 4) Принцип невмешательства во внутренние дела. Феномен вмешательства имеет три проявления: o во-первых, это вмешательство государства в деятельность иных субъектов МЧП; o во-вторых, это вмешательство иных субъектов в дела государства; o в-третьих, это вмешательство не властных субъектов МЧП во внутр. дела друг друга. Рассмотрим указанные проявления принципа невмешательства. Во-первых, государство как властный субъект не должно вмешиваться во внутренние дела субъектов международного частного права. Однако возникает вопрос о границах контроля со стороны государства за деятельностью физических и юридических лиц. Что касается физических лиц, то их права и обязанности обычно конституционно закреплены и гарантированы. Они имеют право на судебную защиту их законных прав и интересов. В отношении юридических лиц государство осуществляет таможенный, налоговый, валютный, административный контроль. В разных государствах этот контроль отличается различной степенью жесткости. Юридические лица могут обжаловать действия государственных органов в суд. Что касается второго проявления, то обычно вмешательство в дела государства осуществляется со стороны транснациональных корпораций (ТНК). Именно поэтому Хартия экономических прав и обязанностей государств, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 12 декабря 1974, устанавливает, что «транснациональные корпорации не должны вмешиваться во внутренние дала принимающего государства». Более того, она предусматривает право государства регулировать и контролировать деятельность ТНК и принимать меры по обеспечению того, чтобы такая деятельность соответствовала его экономической и социальной политике. В отношении невмешательства субъектов международного частного права в дела друг друга следует отметить, что каждое физическое и юридическое лицо, международная неправительственная организация, действуют самостоятельно. Например, юридические лица при заключении внешнеэкономических сделок не имеют права выдвигать требования, касающиеся изменения устава партнера, изменения видов деятельности и пр.; физические лица не должны диктовать выбор супруга(ги) в брачных делах и пр. 5) Принцип сотрудничества государств. Декларация 1970 года говорит о том, что государства обязаны сотрудничать в экономической, социальной, культурной, научной и технической областях, т. е. в тех областях, где в основном частноправовое регулирование. В последнее время этот принцип понимается более широко - как сотрудничество в целях развития. Сотрудничество должно вести к повышению уровня жизни в государствах и благосостояния населения. 6) Pactasuntservanda – принцип добросовестного исполнения международных обязательств. Данный принцип, действуя в области международного частного права, характеризуется определенными особенностями, заключающимися в расширении сферы его действия как по кругу субъектов, так и по кругу обязательств. Действие принципа добросовестного исполнения обязательств в сфере международного частного права предполагает, что все субъекты международного частного права обязаны добросовестно выполнять: 1. требования, вытекающие из общепризнанных принципов и норм международного права, из международных договоров; 2. требования законодательства соответствующих государств; 3. обязательства, принятые на себя по контрактам. 7) Принцип равенства и самоопределения народов. Действие его выражается в требовании не дискриминации в отношении наций, борющихся за свою независимость. Такие нации – временные субъекты международного права, имеют право на участие в экономических, культурных и иных международных отношениях. Специальные принципы характеризуются тем, что они регулируют определенную группу общественных отношений, имеют нормативное содержание и не противоречат общим принципам международного права. Характерны только для международного частного права. Но они характерны для международного частного права в целом. Долгое время о специальных принципах не писали ничего. Но 5 лет назад Г. К. Дмитриева подготовила статью, в которой предложила три принципа международного частного права: Принцип суверенного равенства национальных правовых систем, Принцип защиты отечественного правопорядка, Принцип наиболее тесной связи. Говоря о соотношении общих и специальных принципах, можно отметить, что специальные принципы характерны только для МЧП, причем специальные принципы не должны противоречить общим принципам МЧП. 3. Специальные принципы международного частного права: ― понятие и назначение специальных принципов МЧП; ― нормативное содержание специальных принципов МЧП; ― действие специальных принципов МЧП. Специальные принципы характеризуются тем, что они регулируют определенную группу общественных отношений, имеют нормативное содержание и не противоречат общим принципам международного права. Характерны только для международного частного права. Но они характерны для международного частного права в целом. Долгое время о специальных принципах не писали ничего. Но 5 лет назад Г. К. Дмитриева подготовила статью, в которой предложила три принципа международного частного права. 1) Принцип суверенного равенства национальных правовых систем. Оно означает право каждого государства самостоятельно формировать свою собственную правовую систему без вмешательства извне. Однако могут возникнуть ситуации, когда в правоотношениях участвует иностранец и коллизионная норма отечественного правопорядка указывает на применение иностранного права. Гражданский Кодекс РФ специально устанавливает, что отказ в применении иностранного права не может быть основан на отличии правовой, политической, экономической системы другого государства от соответствующих систем Российской Федерации. Ст. 1191 ГК устанавливает, что российский суд обязан применить иностранное право в соответствии с официальным толкованием доктрины и практикой соответствующего государства. Т. е. иностранное право российскими судами применяется в точно таком же понимании, в каком его бы применил соответствующий иностранный суд. Если вы заключаете коммерческий контракт, в качестве применимого права может быть избрано право любого государства. Суды и арбитражи не могут игнорировать выбор сторон и обязаны применить иностранное право. 2) Принцип защиты отечественного правопорядка. Каждое государство стремиться ограничить применение иностранного права в своем правопорядке. С этой целью вводится оговорка о публичном порядке и понятие императивных норм. Однако вряд ли данную категорию можно рассматривать как отдельный принцип, поскольку он состоит из двух различных общих понятий международного частного права – это понятие публичного порядка и понятие императивных норм. 3) Принцип наиболее тесной связи. По сути представляет не принцип, а гибкую коллизионную привязку. Он означает, что к правоотношениям должен применяться закон государства, с которым правоотношение наиболее тесно связано. В ст. 1186 говориться о том, что если коллизионные нормы не позволяют определить применимое право, то применяется закон государства, с которым правоотношение наиболее тесно связано. А здесь судья оценивает фактические обстоятельства и выявляет связь с правом определенного государства, здесь никогда нельзя предсказать, какое право это будет. Но существует и иной подход в выделении специальных принципов МЧП (Галенская) . Принцип равенства субъектов. Означает, что все субъекты МЧП юридически равны. Существуют основные субъекты МЧП – физические и юридические лица, транснациональные корпорации, международные неправительственные организации, Субъекты федераций, муниципалитеты, общественные организации, политические партии. Это все несуверенные субъекты. Но в международных отношениях невластного характера участвуют все субъекты международного публичного права. Когда государство вступает в правоотношения с основным субъектом, оно не пользуется иммунитетом, иначе не достигалось бы равенство. Сказанное касается самых разнообразных отношений с участием государства, не только коммерческих, но и трудовых, отношений, связанных с собственностью (классической, интеллектуальной), т. е. тенденция международно-правового регулирования такова, что иммунитет государства ограничивается во всех международных отношениях невластного характера. Но у нас есть еще один субъект, который пользуется иммунитетом – межгосударственная организация, а иммунитет межгосударственной организации – это аналог абсолютного иммунитета государства, т. е. если речь идет о коммерческих отношениях межгосударственная организация пользуется иммунитетом (проще говоря – иммунитет межгосударственной организации шире, чем иммунитет государства), но уже появились доктринальные воззрения, согласно которым иммунитет межгосударственной организации следует ограничивать. Но нормативного ограничения нет. Принцип права на защиту. Является конституционным принципом. Поскольку в конституциях многих государств зафиксировано, что каждый вправе защищать свои права всеми предусмотренными законом способами. В международном частном праве данный принцип утвердился благодаря договорам о правовой помощи. Ряд договоров о правовой помощи, например, Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года, которая в ст. 1 говорит, что граждане каждого из договаривающегося государств пользуются в другом договаривающемся государстве правом на защиту своих гражданских прав, они могут свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру, другие органы, к ведению которых отнесена защита гражданских прав. Наше российское законодательство в арбитражно-процессуальном и гражданско-процессуальном кодексе содержит специальные главы об участии иностранных лиц в процессе. Само участие иностранца в процессе не поставлено в зависимость от постоянного проживания, временного пребывания, т. е. потенциально любой иностранец может обратиться в суд РФ, если при этом соблюдаются установленные правила подсудности. Сказанное касается только права на защиту – другие права так безусловно не признаются. Принцип недискриминации.Данный принцип тесно связан с принципом равенства субъектов. Все субъекты международного частного права равны, в отношении них не должна осуществляться дискриминация по признакам гражданства, расы, пола и т.п. Отдельно следует сказать о не дискриминации граждан непризнанных государств. К непризнанным государствам можно отнести Приднестровскую Молдавскую Республику, Абхазию. Граждане этих государств заключают браки, воспитывают детей, вступают в иные частноправовые отношения. Браки, заключенные на территории этих государств, будут признаваться вне пределов их территории. Кроме того, российский суд не может отказать в признании и исполнении решений судов непризнанных государств, касающихся прав граждан и юридических лиц, именно в силу действия принципа не дискриминации. Принцип lexfori (закон суда). Мы знаем, что отечественные суды могут применять иностранное право. Однако они применяют только материальное право (гражданское, семейное, трудовое право в части материальных предписаний), т. е. к существу разрешения спора может быть применено иностранное право, но государственные суды всегда применяют процессуальное право своего государства. Стороны своим соглашением не могут избрать применимое процессуальное прав, если они избрали государственный суд. Это общее правило, которое имеет исключения. Государство одно может попросить другое государство выполнить некие процессуальные формальности – например, допрос свидетеля и присягание, а в другом государстве форма приведения к присяге иная, поэтому свидетель приносит присягу дважды – по национальному и иностранному праву. Но это возможно лишь в том случае, если государство согласиться. Но если скажет нет, то на этом вопрос исчерпан. Применение отдельных процессуальных норм иного государства может быть предусмотрено международным договором. Как правило, это договоры о правовой помощи – соглашения, по кот одно государство в ответ на просьбу другого государства допросить свидетеля, произвести выемку и иные процессуальные действия. Как правило, эти действия производятся по принципу lexfori. Но государство может попросить произвести по своему законодательству. И если даже откажут в просьбе, то все равно доказательство будет допустимо, так как в КРФ написано, что при коллизии ФЗ и международного договора приоритет за международным договором, а в нем lexfori. 4. Физические лица как субъекты международного частного права: ― личный закон физического лица, ― правоспособность и дееспособность физического лица, ― ограничения, устанавливаемые в отношении иностранных физических лиц. Правоспособность – способность иметь права, предусмотренные данным государством. Обычно государство исходит из равенства правоспособности всех граждан. Исключения из такого равенства могут наблюдаться в отношении замужней женщины (в основном, в странах, где придерживаются принципу: жена следует гражданству мужа) и иностранных рабочих. Правоспособность возникает с момента рождения человека. Но в некоторых государствах исходят, что правоспособность увязана с момента зачатия, если ребенок родился живым (не умер в первые 24 часа своего существования). Отдельные элементы правоспособности возникают по достижении человеком определенного возраста, например брачная правоспособность. Может быть правоспособность ограничена, например, право заниматься определенной деятельностью, право на выбор места жительства – но только по решению суда за совершение преступлений. Прекращается правоспособность со смертью или объявлением лица умершим или безвестно-отсутствующим. Дееспособность – способность лица своими действиями приобретать права и нести обязанности. Во многих странах разделяют дееспособность при причинении вреда, которая наступает раньше. Может быть полная, частичная и ограниченная дееспособность. Полная наступает при достижении возраста гражданского совершеннолетия и при отсутствии психического заболевания, кот препятствует рассудительно вести дела. Германия, Италия – 21 год, Япония – 20 лет. Частичная дееспособность существует у всякого лица, не достигшего совершеннолетия. Ограниченная дееспособность – ее имеют совершеннолетние, кот по состоянию здоровья не могут сами осуществлять свои права – душевное расстройство, алкоголизм, наркомания, расточительство. Основанием для этого могут быть физические недостатки – глухота и слепота в Японии, например. Признание лица ограниченно дееспособным только через суд. Лицо может быть полностью недееспособным. Lex personalis – личный закон, закон, который определяет статус физического лица. Имеет разновидности: · lex domicilii – закон постоянного местожительства; · lex patriae – закон гражданства; · смешанный тип В п. 1 ст. 1195 ГК РФ говорится о lex patriae – личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. А п. 5 ст. 1195 ГК РФ говорит о lex domicilii – личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Если лицо наряду с российским имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище. Существует принцип эффективного гражданства: в том случае, если есть несколько гражданств, смотрят, с каким государством у лица наиболее тесная связь, и по совокупности таких связей выявляют наиболее тесное гражданство. В соответствии со ст. 1196, 1197 иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Гражданская правоспособность и гражданская дееспособность физического лица определяются его личным законом. Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву. Признание в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву (ст. 1200). Правовой статус всякого ФЛ, находящегося за пределами своего государства, характеризуется двойственностью положения. С одной стороны – подчиняется законодательству своего государства, а с другой – государству пребывания. Для въезда на территорию другого государства нужно получить визу – специальное разрешение. Ограничения, устанавливаемые в отношении иностранных физических лиц: · ФЛ не пользуется активным и пассивным избирательным правом. · Могут быть введены ограничения для занятия определенных должностей · В некоторых государствах запрещают заниматься определенной деятельностью, например в С/Х. · Иностранец не несет воинскую обязанность. · Иностранцы как правило ограничены в трудовых правах – во многих государствах иностранец не может занять должность, если на нее претендует гражданин. · К въезду и пребыванию иностранцев в государства, государства относятся по-разному (Если государства заинтересованы в рабочей силе, они устанавливают упрощенный порядок получения гражданства и даже льготный для представителей отдельных профессий, если же они не заинтересованы, то они вводят ограничения для получения гражданства). 5. Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации: ― правовые акты по вопросам статуса иностранных граждан; ― правовые режимы статуса иностранных лиц; ― ограничения для иностранных граждан, действующие в РФ. Физические лица могут становиться субъектами международного частного права в том случае, когда они вступают в отношения с гражданами других государств (заключают сделки, становятся наследниками, вступают в брак и пр.). Правовое положение физических лиц обычно определяется законом их гражданства. В том случае, когда гражданин одного государства оказывается на территории другого государства, он получает в нем статус иностранца. Правовой режим иностранцев всегда определяется внутренним законодательством государства пребывания, но при этом он должен соответствовать требованиям международного права, международным стандартам в области прав человека. Нормы о правах иностранцев содержатся в ряде документов ООН, таких как Всеобщая декларация прав человека 1948 г., в универсальных международных договорах, таких как Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г., Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 16 декабря 1966 г., а также в региональных договорах, например, Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г., Конвенции СНГ о правах и основных свободах человека от 26 мая 1995 г. и др. В отношении иностранцев принята Декларация прав человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают (резолюция Генеральной Ассамблеи ООН № 40/144 от 13 декабря 1985 г.). Декларация предусматривает, что иностранцы имеют право на жизнь и личную неприкосновенность, право на защиту от произвольного или незаконного вмешательства в личную и семейную жизнь, право на равенство перед судами, трибуналами и всеми другими органами и учреждениями и др. Отдельно оговорена свобода связываться с консульством или дипломатическим представительством своего государства или третьего государства, на которые возложена защита интересов государства, гражданином которого иностранец является. В своем законодательстве государства должны учитывать такие общие правила, действующие в отношении иностранцев: a. на иностранцев, находящихся на территории того или иного государства, распространяется юрисдикция этого государства; b. государство, гражданином которого является лицо, находящееся за границей, имеет право на защиту такого лица; c. права иностранцев защищает государство их местопребывания; d. государство не должно препятствовать иностранцам в праве выезда со своей территории; e. государства обязаны воздерживаться от ущемления в правах иностранцев по причинам их вероисповедания, национальности, гражданства и пр. Объем прав и обязанностей, которые иностранцы имеют на территории какого-то государства, называют правовым режимом. В учебниках по международному частному праву указываются в основном два режима для иностранцев: национальный режим и режим наибольшего благоприятствования. Существует еще специальный, преференциальный и режим равного и справедливого обращения. 1. Когда говорят о национальном режиме, то предполагают, что иностранцы обладают тем же объемом прав и обязанностей, которые имеют собственные граждане. Богуславский М.М. указывает, что «принцип национального режима следует отнести к одному из основных начал международного частного права». Национальный режим всегда имеет исключения. Например, иностранцы обычно не обладают избирательными правами, не могут заниматься некоторыми видами деятельности и занимать некоторые должности, исполнять воинскую обязанность и пр. Однако в отдельных областях правового регулирования такой режим существует. Например, в наследственном праве иностранцы пользуются национальным режимом. В области охраны интеллектуальной собственности, то есть в авторском праве, в отношении промышленной собственности, иностранцы тоже пользуются национальным режимом, но в отношении авторского права необходимо сделать оговорку: национальный режим применяется только для граждан государств, заключивших соответствующие международные договоры в области авторского права. А в отношении промышленной собственности, то есть в области патентного права, иностранцы пользуются национальным режимом. Национальный режим мб установлен международным договором – Парижская конвенция по охране промышленной собственности – устанавливает национальный режим в отношение охраны промышленной собственности. Национальный режим мб установлен и в двустороннем международном договоре, например договор о правовой помощи между РФ и Кыргызстаном. Здесь четко указана область, в кот стороны устанавливают национальный режим. Национальный режим отдельно оговаривается для ЮЛ и отдельно ФЛ. 2.Режим наибольшего благоприятствования имеет договорный характер. Обычно он предусматривается в договорах о торгово-экономическом сотрудничестве в виде формулировки, что граждане и юридические лица данного государства будут пользоваться на территории другого государства таким же режимом, который имеют граждане и юридические лица наиболее благоприятствуемой нации. Режим наибольшего благоприятствования означает, что иностранцам предоставляется такой же круг прав и обязанностей, что и гражданам третьего государства, рассматриваемого как наиболее благоприятствуемая нация. Наиболее благоприятствуемая нация – это юридическая фикция. Наибольшее благоприятствование применяется в узкоспециальных сферах: таможенные платежи, расчеты по внешнеэкономическим сделкам, налоговые при экспорте. Например, в ст. 4 Договора между Российской Федерацией и Республикой Польша о торговле и экономическом сотрудничестве от 25 августа 1993 г. установлено, что договаривающиеся стороны предоставляют друг другу в области торговли товарами режим наибольшего благоприятствования в отношении: · таможенных пошлин и сборов, применяемых при импорте и экспорте, включая методы взимания таких пошлин и сборов; · положений, касающихся таможенной очистки, транзита, складирования и перегрузки; · налогов и других внутренних сборов любого рода, взимаемых прямо или косвенно с импортируемых товаров; · методов осуществления платежей по обслуживанию внешнеторговых операций и переводов таких платежей; · правил, касающихся продажи, закупки, транспортировки, распределения и использования товаров на внутреннем рынке. Если объем прав наиболее благоприятствуемого государства будет увеличен, то автоматически объем прав увеличится и у граждан иностранного государства. 3. Специальный режим – специально оговоренный режим с приграничными странами, странами союзов, содружеств и т. д., отличие в том, что устанавливается специально с конкретной страной. 4. Преференциальный режим: чаще всего предоставляется самым слаборазвитым странам. Речь идет о предоставлении преимуществ тем странам, которые попадают в категорию развивающихся. Пример – соглашение о правилах определения происхождения товаров из развивающихся стран при предоставлении тарифных преференций от 12.04.1996 года – о том, как определять, что товар создан в развивающейся стране – чтобы предоставить льготы. 5. Режим справедливого и равного обращения. Речь идет на сегодняшний день только применительно к иностранным инвестициям. Инвестору на территории принимающего государства дБ предоставлен режим справедливого и равного обращения – так говорят многие государства. Проблема в том, что входит в справедливое и равное обращение? Есть ли общепринятое наполнение этого понятия? Его нет. Справедливость – вообще не правовая категория. Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации определено Федеральным законом РФ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» 2002 г. В соответствии с законом иностранцы разделены на три категории: временно пребывающие, временно проживающие и постоянно проживающие. Установлены основные права иностранных граждан: на свободу передвижения, на труд, право быть избранными в органы местного самоуправления. Права иностранных граждан связаны с рядом ограничений: иностранцы в РФ не могут занимать высшие государственные должности, быть судьями, прокурорами, заниматься некоторыми видами деятельности. Для осуществления трудовой деятельности на территории Российской Федерации необходимо иметь специальное разрешение как самому работнику, так и работодателю – на привлечение иностранной рабочей силы. Статья 56 Кодекса торгового мореплавания РФ устанавливает, что иностранные граждане и лица без гражданства не могут занимать должности капитана, старшего помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалиста на судне под российским флагом. Особые правила устанавливает и Воздушный кодекс РФ. 6. Международные организации как субъекты МЧП: ― правовой статус международных межправительственных и неправительственных организаций в сфере МЧП; ― иммунитеты международных организаций. Понятия «неправительственные» и «межправительственные» организации является не вполне точными. Поэтому, в целях раскрытия данного вопроса, будут использованы термины «негосударственные» и «межгосударственные» организации соответственно. Международные межгосударственные организации (МГО) могут выступать в качестве не основных субъектов МЧП. Поскольку они не занимаются коммерческой деятельностью, то их диагональные соглашения обычно ограничены областью трудовых отношений, а также обеспечением их нормального функционирования (покупка мебели, офисного оборудования и пр.). Обычно в международных не властных отношениях эти организации выступают в качестве юридических лиц. Данное положение закреплено в уставах многих МГО (ст. 39 Устава МОТ, ст. 146 Устава МАГАТЭ и др.), в соглашениях о привилегиях и иммунитетах соответствующих международных организаций. В частности, в ст.1 Генерального соглашения о привилегиях и иммунитетах Совета Европы от 2 сентября 1949 г. установлено: «Совет Европы является юридическим лицом. Он правомочен заключать договоры, приобретать движимое и недвижимое имущество и распоряжаться им и возбуждать дела в суде». Даже в том случае, когда устав организации не предусматривает прав юридического лица резолюции этой организации, национальное законодательство говорит обо всех международных организациях как о юридических лицах. Когда о межгосударственных организациях говориться как о юридических лицах – речь идет о том, что за юридическими лицами зафиксирован определенный комплекс прав. Это права приобретать, отчуждать и владеть имуществом, обладать правами на интеллектуальную собственность, совершать сделки, быть истцом и ответчиком в суде, арбитраже, третейском суде. Межгосударственные организации располагают этими правомочиями и могут вступать в международные отношения невластного характера. Однако нельзя ставить знак равенства межу категориями межгосударственная организация и юридическое лицо. Юридическое лицо – категория внутреннего права, оно обычно подчинено какому-то национальному правопорядку. Оно регистрируется по внутреннему праву, действует под юрисдикцией государства. Поэтому Т. Н. Нешатаева вслед за английским юристом Дженксом вводит категорию международных юридических лиц и применяет эту категорию к межгосударственным организациям. Надо сказать, что межгосударственная организация создается на основе международного договора. Она не может быть поставлена под контроль одного государства, поэтому она не регистрируется ни в какой национальной правовой системе. Ее статус как юридического лица вытекает из международного договора или актов этой организации. Но основное, почему нельзя ставить знак равенства – межгосударственные организации отличаются от юридических лиц тем, что имеют привилегии и иммунитеты!!!

У них есть права юридического лица, т. е. права вступать в международные отношения невластного характера, но они не тождественны юридическим лицам, поскольку они имеют привилегии и иммунитеты.

В международных отношениях невластного характера межгосударственные организации пользуются иммунитетами. Иммунитет межгосударственной организации – это изъятия из под действия национального законодательства и национального судопроизводства. Вопрос об иммунитете межгосударственной организации встал в тот период, когда разрабатывался устав ООН. Но в уставе ООН об иммунитете ООН говорится весьма лаконично. Суть этой формулировки заключается в том, что ООН обладает правоспособностью, привилегиями и иммунитетами, которые необходимы для осуществления ее деятельности и в 1946 году принимается конвенция о привилегиях и иммунитетах ООН, а в 1947 году заключается соглашение о штаб-квартире ООН между ООН и США. И вот уже в них раскрыты привилегии и иммунитеты ООН.

Природа иммунитета межгосударственной организации.

Иммунитет межгосударственной организации имеет следующие характерные черты:

Ø Договорная природа.

o Межгосударственные организации пользуются иммунитетами на иной, нежели государства, основе. Иммунитет государству присущ в силу факта существования государства. Иммунитет государства имеет обычно-правовое происхождение, он не нуждается в закреплении в международных договорах. Иммунитет межгосударственной организации возникает в силу того, что государства в уставе этой организации или в отдельном международном договоре наделяют организацию иммунитетом. В международном договоре всегда указывается, какими конкретными иммунитетами обладает межгосударственная организация. Т. е. договорная природа заключается в том, что межгосударственная организация наделяется иммунитетами на основе международного договора.

Ø Функциональный характер.

o Дело в том, что иммунитет межгосударственной организации предоставляется с учетом ее правоспособности. Если организация выполняет свои международные функции, она пользуется иммунитетом. Если бы она осуществляла внеуставную деятельность, она бы иммунитетом не пользовалась. Надо понимать, что речь идет о соответствии целям деятельности организации. А по существу все частноправовые сделки, которые совершает межгосударственная организация (наем персонала, закупка оборудования), они все подпадают под понятие иммунитета.

Ø При соблюдении двух предыдущих признаков иммунитет межгосударственной организации не может быть ограничен.

o Если государство вступает в трудовые отношения, то оно иммунитетом не пользуется. С межгосударственными организациями картина другая – если кто-то хочет работать в межгосударственной организации, нужно понимать, что российский суд иск из трудовых отношений к межгосударственной организации не примет. То же самое касается коммерческих сделок: даже если межгосударственная организация заключает сделку коммерческую по своей природе, вступление в коммерческие отношения не влечет отказа от иммунитета.

Иммунитет межгосударственной организации подразделен на виды:

1. Иммунитет от применения национального законодательства. Иммунитет от применения национального законодательства имеет два основных аспекта:

1) Право, применимое к коммерческим сделкам

2) Право, применимое к трудовым отношениям.

В первые годы существования ООН были прецеденты, когда ее коммерческие сделки подчинялись закону места совершения или закону, избранному сторонами, т. е. национальному праву. На сегодняшний день ООН и специализированные учреждения ООН отказались от практики, когда коммерческие сделки подчиняются национальному праву. Применимым правом к сделкам с участием ООН и иных организаций системы ООН является правила для коммерческих сделок, разработанные в рамках ООН. Какое-либо национальное законодательство не применяется. Т. е. иммунитет от применения национального законодательства заключается в том, что применимым правом рассматривается право международных организаций, а не национальное законодательство какого-либо государства.

То же самое касается трудовых отношений организаций системы ООН. Все они используют правила о персонале ООН и устав ООН в ст. 101 говорит о том, что наем персонала осуществляет генеральный секретарь по правилам, утвержденным Генеральной Ассамблеей.

Обычно международные организации имеют трибуналы, которые осуществляют рассмотрение споров с персоналом. Трибунал действует строго по правилам межгосударственной организации.

2. Юрисдикционный иммунитет. Межгосударственные организации имеют право искать и отвечать в суде. Такой вывод был сделан в консультативном заключении международного суда ООН в 1948 году по делу Бернадота. Это означает, что межгосударственная организация по своему желанию может обращаться в национальные судебные учреждения. На практике они избегают обращения в национальные суды и коммерческие арбитражи и используют систему международных судебных учреждений.

Как быть, когда в каком-либо государстве подается иск к межгосударственной организации. Суд должен отказать в принятии искового заявления. Такие ситуации имели место в практике различных государств и все суды подходят единообразно – они отказывают в принятии искового заявления. Иногда суды не сразу отказывают в принятии искового заявления, а направляют обращение в межгосударственную организацию с просьбой, чтобы она отказалась от иммунитета. Случаев отказа практически нет (есть только связанные с ДТП).

3. Иммунитет собственности. Межгосударственные организации имеют в своей собственности здания, воздушные и морские суда, автотранспорт. Собственность межгосударственной организации не может быть национализирована, реквизирована, экспроприирована и подвергнута мерам, аналогичным экспроприации, т. е. никакие принудительные меры в отношении собственности не допускаются.

Вопросы собственности обычно решаются в соглашениях о штаб-квартирах. В этих соглашениях решаются не только вопросы экспроприации, но и вопросы свободного открытия счетов в любой валюте, свободного перевода средств по счетам и со счетов, освобождение от налогов (прямых и косвенных), от таможенных сборов, право владеть ценными бумагами, золотом, т. е. межгосударственным организациям предоставляются налоговые льготы и широкие правомочия по владению, пользованию и распоряжению различными видами собственности, на них не распространяется валютное регулирование, ограничения на рынке ценных бумаг. Т. е. по сути они обладают ничем не ограниченным правом собственности на все их активы.

Обладая такими весомыми иммунитетами межгосударственные организации весьма неохотно отказываются от иммунитета. Если брать организации системы ООН, то отказаться может только высшее должностное лицо соответствующей организации. Эти высшие должностные лица могут выдать доверенность своим заместителям на отказ от иммунитета.

В 1948 году Генеральная Ассамблея ООН приняла резолюцию, в которой призвала все органы ООН, специализированные учреждения ООН, осуществлять страхование ответственности от дорожных происшествий и передавать все споры, связанные с дорожными происшествиями на разрешение национальных судов. Но это слабая надежда, если вы попали в ДТП – резолюция ГА ООН носит характер рекомендации и межгосударственные организации сами решают, отказываться им от иммунитета или не отказываться.

Помимо иммунитета межгосударственные организации обладают привилегиями. Их помещения и архивы неприкосновенны.

Соглашение 1947 года о штаб-квартире ООН говорит о том, что американские правоохранительные органы могут входить на территорию ООН только с согласия или по требованию самой ООН.

Корреспонденция межгосударственных организаций пользуется статусом дипломатической почты, т. е. она не может быть вскрыта ни при каких обстоятельствах. Их документы не могут быть подвергнуты цензуре или отмене со стороны национальных органов.

Но в практике встречаются случаи, когда нарушаются привилегии и иммунитеты. Это два случая – наложение ареста на банковские вклады и таможенный досмотр товаров, которые импортируются организациями. Дело в том, что эти товары досматривать нельзя, т. е. они не подлежат обычному таможенному оформлению.

В чем здесь проблема. Допустим ООН закупает мебель у итальянской компании и отправителем является итальянская компания. Таможенные органы не всегда смотрят, что получателем является ООН и досматривают.

Но обычно при таких инцидентах межгосударственная организация обращается в МИД соответствующего государства, все эти действия прекращаются, а МИД приносит официальные извинения.

Дата добавления: 2018-05-09; просмотров: 297; Мы поможем в написании вашей работы!
Поделиться с друзьями:

12 3 4 5 6 7 8 9 10 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!