Общество с ограниченной ответственностью

Статья 87. Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью

В подпараграфе 4 § 2, включающем в себя 7 статей (ст. 87-90 и 92-94; ст. 93 признана утратившей силу), говорится об одном из видов хозяйственных обществ - обществе с ограниченной ответственностью (обозначается в настоящей работе "ООО"). Организационно-правовая форма ООО предусматривалась ОГЗ СССР. В Законе же 1990 г. о предприятиях предусматривалась иная форма - товарищество с ограниченной ответственностью (АО закрытого типа). Федеральным законом от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ, которым введена в действие часть первая ГК РФ, устанавливалось (п. 2 ст. 6), что к ТОО, созданным до официального опубликования части первой ГК РФ (т.е. до 5 декабря 1994 г.), применяются нормы комментируемой главы об ООО (ст. 87-94). Там же предусматривалось, что учредительные документы этих хозяйственных товариществ до приведения их в соответствие с нормами комментируемой главы действуют в части, не противоречащей указанным нормам.

Положения п. 1 комментируемой статьи раскрывают понятие ООО. В этот пункт Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ включено указание на то, что ООО признается именно хозяйственное общество. Общее понятие хозяйственных товариществах и обществах раскрыто в п. 1 ст. 66 комментируемой главы: таковыми признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом; имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу.

Пункт 1 комментируемой статьи был изложен Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней (первоначальной) редакции данного пункта было определено, что ООО признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов; участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников. Соответственно, внесенные указанным законом изменения сводятся лишь к уточнению используемой терминологии: в целях упрощения формулировок норм термины "вклад в уставный капитал", "внесение вкладов" и иные производные заменены термином "оплата доли в уставном капитале". Кроме того, исключено упоминание об учреждении общества и об учредительных документах общества, поскольку общество может быть создано не только путем его учреждения, но и путем реорганизации другого юридического лица, а единственным учредительным документом общества является его устав (см. ст. 89 и коммент. к ней).

Положения п. 1 комментируемой статьи воспроизведены и детализированы в п. 1 ст. 2 Закон 1998 г. об ООО (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ): ООО признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества; участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Пункт 5 ст. 19 ОГЗ СССР в рамках определения понятия ООО указывал следующее: таким обществом признается общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; при недостаточности имущества общества участники общества отвечают по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех участников кратном размере к суммам их вкладов. В пункте 1 ст. 11 Закона 1990 г. о предприятиях определялось, что ТОО (АО закрытого типа) представляет собой объединение граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности; уставной фонд товарищества (акционерного общества) образуется только за счет вкладов (акций) учредителей.

В пункте 2 комментируемой статьи установлены требования к фирменному наименованию ООО - оно должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Согласно части 2 п. 4 ст. 54 комментируемой главы права на фирменное наименование определяются в соответствии с правилами раздела VII "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации" части четвертой ГК РФ (см. коммент. к указанной статье).

Соответственно требованиям указанной ст. 54 и п. 2 комментируемой статьи положениями п. 1 ст. 4 Закона 1998 г. об ООО (в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ) в отношении фирменного наименования ООО устанавливалось следующее:

общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов России и (или) иностранных языках;

полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО;

фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов России может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов России, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества;

иные требования к фирменному наименованию общества устанавливаются ГК РФ.

Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает, что правовое положение ООО и права и обязанности его участников определяются ГК РФ и законом об ООО. Иначе говоря, данный пункт предусматривает существование самостоятельного законодательного акта, которым определяются правовое положение общества и права и обязанности его участников. Соответствующим актом является Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (обозначается в настоящей работе как "Закон 1998 г. об ООО"), который, как указано в п. 1 его ст. 1 определяет в соответствии с ГК РФ правовое положение ООО, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества.

В прежней редакции п. 3 комментируемой статьи содержалась часть 2, введенная Федеральным законом от 8 июля 1999 г. N 138-ФЗ*(148), предусматривавшая, что особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме ООО, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций. Данная часть признана утратившей силу Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, которым в п. 7 ст. 66 комментируемой главы включены положения, предусматривающие, что особенности правового положения кредитных организаций, страховых организаций, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственных пенсионных фондов и иных некредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий), а также права и обязанности их участников определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций. Однако, аналогичные изменения в положения ст. 96 комментируемой главы, определяющие сферу действия закона об АО по не вполне понятной причине не внесены (см. коммент. к указанной статье).

Частично соответственно положению ч. 2 п. 3 комментируемой статьи в прежней редакции в п. 2 и 3 ст. 1 Закона 1998 г. об ООО (в ред. Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ*(149)) в отношении сферы его действия установлено следующее:

особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой, частной охранной и инвестиционной деятельности, а также в области производств (п. 2);

отношения, связанные с совершением иностранными инвесторами или группой лиц, в которую входит иностранный инвестор, сделок с долями, составляющими уставный капитал общества с ограниченной ответственностью, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и установлением контроля иностранных инвесторов или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над такими обществами, регулируются в соответствии с положениями Федерального закона "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" (п. 3).

В пункте 2 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. N 90/14 в отношении применения ч. 2 п. 3 комментируемой статьи в прежней редакции и п. 2 ст. 1 Закона 1998 г. об ООО разъяснялось следующее: круг вопросов, указанных в этих нормах, по которым особенности правового регулирования названных в них обществ могут устанавливаться в иных федеральных законах, является исчерпывающим; по другим вопросам, в т.ч. связанным с гарантиями и способами защиты прав участников обществ (кроме кредитных организаций, созданных в форме ООО), применяются общие положения названного Закона; особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации ООО в области сельскохозяйственного производства относятся лишь к тем из них, которые созданы на базе колхозов, совхозов и других предприятий, непосредственно занятых сельскохозяйственным производством, либо вновь образованы для ведения деятельности в этой сфере, и не распространяются на общества, действующие в промышленности и осуществляющие переработку сельскохозяйственной продукции, выполнение работ и оказание услуг для сельскохозяйственных производителей.

Необходимо также учитывать то, что изложено в п. 4.1.1-4.1.3 разд. III Концепции развития гражданского законодательства РФ в отношении законодательства о хозяйственных обществах:

совершенствование законодательства о хозяйственных обществах должно осуществляться, во-первых, путем сокращения множественности законов, устанавливающих особенности гражданско-правового статуса отдельных разновидностей хозяйственных обществ (что позволит минимизировать противоречия в правовом регулировании); во-вторых, путем максимальной детализации содержащихся в них правовых норм;

основным источником правового регулирования отношений, возникающих в рамках хозяйственных обществ, должен оставаться ГК РФ. В перспективе все нормы права, определяющие гражданско-правовой статус хозяйственных обществ, можно было бы включить в данный Кодекс. Опыт включения положений о хозяйственных обществах в единый кодифицированный акт существует во Франции, Швейцарии, Нидерландах. Сходное решение планировалось и в проекте Гражданского уложения Российской Империи. В любом случае именно ГК РФ должен закреплять все основные критерии, характеризующие виды хозяйственных обществ, что позволит избежать принятия законов, устанавливающих особенности правового статуса новых, нередко сомнительных модификаций хозяйственных обществ (например, "акционерных обществ работников");

на нынешнем этапе совершенствования законодательства о хозяйственных обществах целесообразно принять единый закон о хозяйственных обществах. В пользу такого подхода говорит наличие множества общих норм, которые с незначительными изъятиями можно применить ко всем видам хозяйственных обществ.

Статья 88. Участники общества с ограниченной ответственностью

В комментируемой статье согласно ее названию говорится об участниках ООО, однако содержащееся в ней регулирование касается лишь численности участников общества. Соответственно, к участникам ООО предъявляются те общие требования к участникам хозяйственных обществ (как ООО, так и АО), которые закреплены в п. 5 и 6 ст. 66 "Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах" комментируемой главы, а именно (см. также коммент. к указанной статье): участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования (ч. 2 п. 5); государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в хозяйственных обществах; учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения собственника имущества учреждения, если иное не установлено законом; законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий лиц в хозяйственных обществах; хозяйственные общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 6).

Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает "верхний" предел числа участников ООО - 50. На случай превышения этого предела данный пункт предусматривает необходимость преобразования ООО в АО в течение года, а по истечении этого срока - ликвидацию в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до указанного предела.

Данный пункт изложен Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней (первоначальной) редакции пункта предусматривалось, что число участников ООО не должно превышать предела, установленного законом об ООО. На основании этой нормы в п. 3 ст. 7 Закона 1998 г. об ООО устанавливалось, что число участников общества не должно быть более 50. Точно такое же предельно допустимое число участников (акционеров) ЗАО на основании нормы п. 2 ст. 97 комментируемой главы в прежней (первоначальной) редакции устанавливалось в п. 3 ст. 7 Закона 1995 г. об АО (см. коммент. к ст. 97).

В остальном положения п. 1 комментируемой статьи в прежней (первоначальной) редакции содержал такое же регулирование, что и новая его редакция. Эти положения продублированы и детализированы в упомянутом пункте 3 ст. 7 Закона 1998 г. об ООО следующим образом: в случае, если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в ОАО или в производственный кооператив; если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

Как предусматривалось в п. 3 ст. 59 Закона 1998 г. об ООО (в ред. Федерального закона от 31 декабря 1998 г. N 193-ФЗ*(150)), ООО (ТОО), число участников которых на момент введения в действие данного Закона (т.е. на 1 марта 1998 г.) превышает 50, должны до 1 июля 1999 г. преобразоваться в АО или производственные кооперативы либо уменьшить число участников до установленного предела; при преобразовании таких ООО (ТОО) в АО допускается их преобразование в ЗАО без ограничения предельной численности акционеров закрытого акционерного общества, установленной Законом 1995 г. об АО; ООО (ТОО), которые не преобразовались в АО или производственные кооперативы, могут быть ликвидированы в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

В соответствии с п. 2 комментируемой статьи допускается возможность учреждения ООО одним лицом или появления ООО, состоящего из одного лица. При этом непосредственно указано, что появление общества, состоящего из одного лица, возможно в т.ч. при создании в результате реорганизации. К этом следует добавить, что появление ООО, состоящего из одного лица, возможно также при выходе и (или) исключении других участников общества из общества (см. ст. 94 и коммент. к ней).

Рассматриваемое положение введено Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, изложившим пункт 2 комментируемой статьи полностью в новой редакции. Необходимость этого была вызвана следующим. В общем положении ч. 2 п. 1 ст. 66 комментируемой главы в прежней (первоначальной) редакции устанавливалось, что в случаях, предусмотренных ГК РФ, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником. Однако, в этом положении шла речь об установлении соответствующих случаев лишь данным Кодексом, в то время как эти случаи предусмотрены положениями п. 2 ст. 7 Закона 1998 г. об ООО: общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником; общество может впоследствии стать обществом с одним участником. Приведенное положение ч. 2 п. 1 ст. 66 комментируемой главы в прежней (первоначальной) редакции без изменений вошло в новую редакцию ч. 1 п. 2 указанной статьи (см. коммент. к указанной статье).

В соответствии с упомянутым пунктом 2 ст. 7 Закона 1998 г. об ООО положения данного Закона распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку данным Законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений. В качестве примера нормы, которая не может применяться в рамках регулирования отношений с участием общества с одним участником постольку, поскольку это противоречит существу соответствующих отношений, можно назвать норму ст. 10 названного Закона, регламентирующую исключение участника общества из общества (см. коммент. к ст. 66).

Пункт 2 комментируемой статьи в прежней редакции (т.е. в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ) содержал часть 2, устанавливающую, что ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (до принятия Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ это было единственное положение данного пункта). Изложенная часть 2 данного пункта признана утратившей силу Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, поскольку этим же Законом в новой редакции ч. 2 п. 2 ст. 66 комментируемой главы закреплено общее положение, согласно которому хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено ГК РФ или другим законом (см. коммент. к указанной статье).

Статья 89. Создание общества с ограниченной ответственностью и его устав

Комментируемая статья посвящена созданию ООО и его уставу. До внесения Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ изменений в названии статьи говорилось об учреждении ООО и его учредительном документе. Статья излагалась полностью в новой редакции Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, в ее первоначальной редакции говорилось лишь об учредительных документах ООО.

В части 1 п. 1 комментируемой статьи в рамках регламентации создания ООО предусмотрено, что учредители ООО заключают между собой договор об учреждении общества, а также установлен перечень условий, который должен определять этот договор, причем перечень сформулирован открытым - иные условия договора должны быть установлены законом об ООО. Часть 2 данного пункта устанавливает, что договор об учреждении ООО подлежит заключению в письменной форме. Эти положения, причем без какой-либо детализации, воспроизведены в п. 5 ст. 11 Закона 1998 г. об ООО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ), в котором также указано, что договор об учреждении общества не является учредительным документом общества.

В отношении договора о создании АО Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ введено такое требование, как его заключение путем составления одного документа, подписанного сторонами (см. ст. 98 и коммент. к ней). В отношении договора об учреждении ООО такое требование не установлено, но оно следует из нормы п. 10 ст. 67.2 "Корпоративный договор" комментируемой главы, согласно которой правила о корпоративном договоре соответственно применяются к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения. В соответствии же с п. 3 названной статьи корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Положения о договоре об учреждении ООО явились нововведениями Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, устранившего дуализм учредительных документов общества и исключившего из их числа учредительный договор. Договор об учреждении ООО введен как альтернатива учредительному договору ООО в качестве аналога предусмотренного в п. 1 ст. 98 комментируемой главы и п. 5 ст. 9 Закона 1995 г. об АО и не относящегося к учредительным документам письменного договора о создании АО, заключаемого между учредителями АО.

Положения п. 2 комментируемой статьи определяют ответственность учредителей ООО и самого общества по обязательствам, связанным с его учреждением:

в соответствии с ч. 1 данного пункта учредители ООО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением и возникшим до его государственной регистрации. Права кредитора при солидарной обязанности предусмотрены положениями ст. 323 гл. 22 части первой ГК РФ;

ООО согласно ч. 2 данного пункта несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения действий учредителей общества общим собранием участников общества. При этом предусмотрена возможность ограничения законом об ООО размера ответственности общества по этим обязательствам учредителей общества.

Эти положения введены в комментируемую статью Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, но ранее они содержались в п. 2 ст. 11 Закона 1998 г. об ООО в первоначальной редакции. Новым явилось только положение о возможности ограничения законом об ООО размера ответственности общества. Этим же Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ рассматриваемые положения перенесены в п. 6 указанной ст. 11 Закона 1998 г. об ООО в новой редакции, при этом в рамках реализации обозначенного нововведения в этом пункте установлено, что размер ответственности общества в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.

Часть 1 п. 3 комментируемой статьи устанавливает, что учредительным документом ООО является его устав. Как упоминалось выше, данное положение является нововведением Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ. В пункте 1 комментируемой статьи в прежней (первоначальной) редакции предусматривалось, что учредительными документами ООО являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. И лишь для случая учреждения общества одним лицом устанавливалось, что его учредительным документом является устав. В настоящее время рассматриваемое нововведение соответствует более общему нововведению Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, которым в ч. 1 п. 1 ст. 52 комментируемой главы включено положение о том, что юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками).

В обоснование нововведения авторами законопроекта, принятого в качестве Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, отмечалось следующее: некоторые положения дублируются в обоих документах, т.е. в учредительном договоре и уставе общества, что приводит к возникновению трудностей в практике применения положений законодательства об обществах; учредительный договор, являясь многосторонней сделкой, требует для своего изменения волеизъявления всех лиц, являющихся его сторонами; из подобного понимания учредительного договора исходит не только действующее законодательство, но и правоприменительная практика, когда для изменения учредительного договора требуется выражение согласия всех участников договора, при этом такое согласие должно быть оформлено путем подписания единого документа или представления иного письменного подтверждения; таким образом, для изменения ряда положений, содержащихся в уставе общества, требуется принятие единогласного решения всех участников общества.

В части 2 п. 3 комментируемой статьи установлены требования к содержанию устава ООО. Данная часть изложена Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции. Воспроизводя и детализируя положения данной части в прежней редакции, пункт 2 ст. 12 Закона 1998 г. об ООО предусматривает, что устав общества должен содержать: полное и сокращенное фирменное наименование общества; сведения о месте нахождения общества; сведения о составе и компетенции органов общества, в т.ч. о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; сведения о размере уставного капитала общества; права и обязанности участников общества; сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества; сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу; сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам; иные сведения, предусмотренные названным Законом. При этом указано, что устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие названному Закону и иным федеральным законам.

Пункт 4 комментируемой статьи в отношении более детальной регламентации учреждения ООО отсылает к закону об ООО. Соответствующее регулирование содержится в упоминаемой выше ст. 11 Закона 1998 г. об ООО. Так, в пункте 1 указанной статьи предусмотрено, что учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя; решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества; в случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. Согласно пункту 2 указанной статьи в решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с названным Законом; при учреждении общества учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества, а в случаях, если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение; в случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.

Уместно упомянуть, что Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ в § 1 "Основные положения" комментируемой главы введена статья 50.1, содержащая общие нормы, регламентирующие принятие решения об учреждении юридического лица.

Статья 90. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью

В комментируемой статье закреплены положения об уставном капитале ООО. Основные положения об уставном капитале хозяйственного общества содержатся в ст. 66.2 комментируемой главы, к которой и отсылает пункт 1 комментируемой статьи (см. указанную статью и коммент. к ней).

Пункт 1 комментируемой статьи определяет, что уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей участников. Данный пункт изложен Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней редакции пункта (т.е. в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ) указывалось, что уставный капитал ООО составляется из стоимости долей, приобретенных его участниками, а в первоначальной редакции - что уставный капитал ООО составляется из стоимости вкладов его участников.

Новая формулировка п. 1 комментируемой статьи представляется более удачной, поскольку она в большей мере согласуется с положением п. 1 ст. 87 комментируемой главы, определяющим, что ООО признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли. Кстати говоря, в новой редакции п. 1 комментируемой статьи использована формулировка положения п. 1 ст. 14 Закона 1998 г. об ООО, определяющего, что уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Этим же пунктом (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ) установлено следующее: размер уставного капитала общества должен быть не менее чем 10 тысяч рублей; размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях; уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Часть 1 п. 2 комментируемой статьи запрещает освобождение участника ООО от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества, а часть 2 данного пункта допускает оплату уставного капитала общества при увеличении уставного капитала путем зачета требований к обществу в случаях, предусмотренных законом об ООО.

Данный пункт изложен Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней редакции пункта (т.е. в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ) устанавливалось, что не допускается освобождение участника ООО от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества, в т.ч. путем зачета требований к обществу. Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ пересмотрены существовавшие ограничения по возможности оплаты уставного капитала как ООО, так и АО путем зачета требований к обществу и предоставлена возможность выпускать акции для покрытия понесенных АО убытков.

В отношении норм, устанавливавших такие ограничения в пояснительной записке к законопроекту, принятому в качестве Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ, отмечено следующее: указанные нормы были введены в целях противодействия формированию уставных капиталов хозяйственных обществ, не подкрепленных реальными средствами (имуществом); оплата уставного капитала общества путем зачета требований к нему не может негативно отразиться на правах кредиторов общества, поскольку последнее не обязано держать на балансе внесенное в оплату уставного капитала имущество; в этой связи вопрос "реального наполнения" уставного капитала средствами (имуществом) является относительным; опыт применения указанных норм показывает, что действующее законодательство не способно предотвратить все существующие на практике способы создания "дутых" уставных капиталов (внесение в уставный капитал прав пользования объектами интеллектуальной собственности, ноу-хау и т.д.); в этой связи указанные нормы не способны гарантировать права кредиторов, а значит, малоэффективны.

Соответственно, Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ статья 19 "Увеличение уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество" Закона 1998 г. об ООО дополнена пунктом 4, предусматривающим, что по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, участники общества в счет внесения ими дополнительных вкладов и (или) третьи лица в счет внесения ими вкладов вправе зачесть денежные требования к обществу. Положение ч. 1 п. 2 комментируемой статьи продублировано в п. 1 ст. 16 Закона 1998 г. об ООО (в ред. упомянутого Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ).

В положениях п. 3 комментируемой статьи в рамках регламентации оплаты уставного капитала ООО сделаны отсылки к закону об ООО как в отношении сроков и порядка оплаты уставного капитала общества его участниками (ч. 1), так и в отношении последствий нарушения участниками общества этих сроков и порядка (ч. 2). Согласно же общим положениям ч. 1 п. 4 ст. 66.2 комментируемой главы, если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах, учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть уставного капитала хозяйственного общества - в течение первого года деятельности общества.

Пункт 3 комментируемой статьи изложен полностью в новой редакции Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 129-ФЗ*(151), направленным на сокращение времени, затрачиваемого на старт нового бизнеса. Как отмечалось авторами проекта изменений, в настоящее время учредителю общества перед подачей документов в регистрирующий орган нужно обратиться в банк для открытия временного (накопительного) счета и внесения половины уставного капитала на этот счет, а затем, после государственной регистрации, повторно обратиться в тот же банк для открытия текущего расчетного счета; исключение предварительной оплаты уставного капитала позволит предпринимателям не открывать временный (накопительный) счет, что сэкономит время, затрачиваемое на процедуру регистрации общества.

В прежней (первоначальной) редакции данного пункта устанавливалось, что уставный капитал ООО должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину, а также что оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. При этом указывалось, что последствия нарушения этой обязанности определяются законом об ООО, но данное положение было изложено в редакции изменений, внесенных Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ. В первоначальной редакции предусматривалось, что при нарушении рассматриваемой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

Порядок оплаты долей в уставном капитале ООО при его учреждении определен в ст. 16 Закона 1998 г. об ООО, в п. 1 которой (в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 129-ФЗ) предусмотрено следующее: каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества; срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации общества; при этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости.

Последствия нарушения приведенных положений предусмотрены в п. 3 этой же ст. 16 Закона 1998 г. об ООО (пункт введен Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ): в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, определяемого в соответствии с п. 1 данной статьи, неоплаченная часть доли переходит к обществу; такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены статьей 24 данного Закона; договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества; доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.

Положения п. 4 комментируемой статьи определяют последствия уменьшения стоимости чистых активов ООО по окончании второго или каждого последующего финансового года:

на случай, когда стоимость указанных активов общества окажется меньше его уставного капитала, закреплена обязанность общества увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала или зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. В отношении порядка и срока выполнения этой обязанности пункт отсылает к закону об ООО;

на случай, когда стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, установлено, что общество подлежит ликвидации.

Пункт 4 комментируемой статьи изложен Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней (первоначальной) редакции для первого из указанных случаев устанавливалось, что общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Для второго из указанных случаев предусматривались такие же последствия.

Соответственно положениям п. 4 комментируемой статьи в прежней (первоначальной) редакции в п. 4 ст. 30 Закона 1998 г. об ООО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 228-ФЗ*(152)) предусмотрено, что в случае, если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений: 1) об уменьшении уставного капитала общества до размера, не превышающего стоимости его чистых активов; 2) о ликвидации общества.

Как установлено в п. 1 ст. 20 Закона 1998 г. об ООО, общество вправе, а в случаях, предусмотренных данным Законом, обязано уменьшить свой уставный капитал; уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу; общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с данным Законом на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с данным Законом общество обязано уменьшить свой уставный капитал, на дату государственной регистрации общества; уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.

В соответствии с п. 2 ст. 30 Закона 1998 г. об ООО стоимость чистых активов общества (за исключением кредитных организаций) определяется по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. Постольку, поскольку порядок оценки чистых активов ООО не установлен, при применении рассматриваемых положений необходимо обращение к установленному порядку оценки стоимости чистых активов АО, т.е. к Приказу Минфина России и ФКЦБ России от 29 января 2003 N 10н/03-6/пз "Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ" (см. коммент. к ст. 99).

В положениях п. 5 комментируемой статьи закреплены гарантии прав кредиторов при уменьшении уставного капитала ООО. Так, часть 1 данного пункта устанавливает, что уменьшение уставного капитала общества допускается только после уведомления всех его кредиторов. При этом кредиторам предоставляется право потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Данный пункт изложен Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции, но в его ч. 1 изменения коснулись лишь уточнения формулировок. О понятии убытков см. коммент. к ст. 51.

В рамках данной регламентации в п. 3 ст. 20 Закона 1998 г. об ООО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 228-ФЗ) установлено, что в течение трех рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его уставного капитала общество обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении его уставного капитала. Положения п. 4 указанной статьи определяют требования к содержанию уведомления об уменьшении уставного капитала общества.

Согласно пункту 5 указанной ст. 20 Закона 1998 г. об ООО кредитор общества, если его права требования возникли до опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества, не позднее чем в течение тридцати дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства его прекращения и возмещения связанных с этим убытков; срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества. Как предусмотрено в п. 6 этой же статьи, суд вправе отказать в удовлетворении указанного требования в случае, если общество докажет, что: 1) в результате уменьшения его уставного капитала права кредиторов не нарушаются; 2) предоставленное обеспечение является достаточным для надлежащего исполнения соответствующего обязательства.

В части 2 п. 5 комментируемой статьи предусмотрено, что права и обязанности кредиторов кредитных организаций и некредитных финансовых организаций, созданных в организационно-правовой форме ООО, определяются также законами, регулирующими деятельность таких организаций. Данная часть была введена Федеральным законом от 8 июля 1999 г. N 138-ФЗ и в ее первоначальной редакции говорилось только о кредитных организациях, созданных в форме ООО. В новой редакции, указывающей также на некредитные финансовые организации, созданные в этой организационно-правовой форме, часть изложена Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ.

Положение ч. 2 п. 5 комментируемой статьи соответствует общей норме п. 7 ст. 66 комментируемой главы, согласно которой особенности правового положения в т.ч. кредитных организаций и некредитных финансовых организаций, определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций. О законах, регулирующих деятельность этих организаций, см. коммент. к указанной статье. В качестве соответствующей особенности, подразумеваемой в ч. 2 п. 5 комментируемой статьи, следует указать положение п. 2 ст. 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ*(153)), согласно которому кредиторы кредитной организации не вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств кредитной организации на основании уменьшения размера уставного капитала, произведенного в соответствии с требованиями данной статьи в рамки осуществления мер по финансовому оздоровлению кредитной организации по требованию Банка России.

Пункт 6 комментируемой статьи содержит императивную норму, допускающую возможность увеличения уставного капитала ООО только после полной оплаты всех его долей. Данный пункт изложен Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции, но при этом никакие изменения внесены были. Изложение данного пункта в новой редакции явилось техническим упущением, допущенным при принятии указанного Закона: дело в том, что в первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6 предлагалось изложить всю комментируемую статью в новой редакции, в которой рассматриваемая норма проектировалась без изменений; в ходе работы над законопроектом было решено внести изменения лишь в часть положений комментируемой статьи, но при этом рассматриваемая норма осталась без внимания.

В свою очередь, пункт 6 комментируемой статьи излагался полностью в новой редакции Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ. В прежней (первоначальной) редакции пункта устанавливалось, что увеличение уставного капитала общества допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме. Соответственно, указанным Законом устранена терминологическая неточность: из прежней редакции рассматриваемой нормы нельзя было точно понять, идет ли в ней речь об оплате долей в уставном капитале или о вкладах в имущество общества. Кроме того, упрощена используемая терминология.

Рассматриваемая норма воспроизведена в п. 1 ст. 17 Закона 1998 г. об ООО, причем более соответственно ее редакции после внесения изменений Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ: увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты. В соответствии с п. 2 указанной статьи увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества регламентировано положениями ст. 18 Закона 1998 г. об ООО, а увеличение уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество - положениями ст. 19 данного Закона.

Статья 91. Утратила силу.

Статья 91 комментируемой главы в прежней (первоначальной) редакции регламентировала управление в ООО, в т.ч. устанавливала систему и структуру органов управления ООО. Данная статья признана утратившей силу Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ (как и статья 103 комментируемой главы, регламентировавшая управление в АО), поскольку соответствующие вопросы урегулированы общими положениями статьи 65.3 "Управление в корпорации", введенной тем же Законом в § 1 "Основные положения" комментируемой главы, и статьи 67.1 "Особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах", введенной тем же Законом в подпараграф 1 "Общие положения о хозяйственных товариществах и обществах" § 2 "Коммерческие корпоративные организации" комментируемой главы (см. указанные статьи и коммент. к ним).

В пункте 1 ст. 91 комментируемой главы в прежней (первоначальной) редакции предусматривалось, что высшим органом ООО является общее собрание его участников, а также что в ООО создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Соответственно положениям статьи статья 32 Закона 1998 г. об ООО в отношении органов общества устанавливает следующее: высшим органом общества является общее собрание участников общества; общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным (п. 1); уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2); руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества; исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества (п. 4); уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества; в обществах, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным; членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества (п. 6).

Статья 92. Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

В комментируемой статье закреплены общие положения о реорганизации и ликвидации ООО. Положения ч. 1 и 2 п. 1 данной статьи различают реорганизацию и ликвидацию ООО, осуществляемые соответственно в добровольном и принудительном порядке.

Часть 1 п. 1 комментируемой статьи предусматривает саму возможность реорганизации и ликвидации ООО в добровольном порядке. Это правило закреплено также в положениях п. 1 ст. 51 и п. 1 ст. 57 Закона 1998 г. об ООО. В рамках регламентации добровольной реорганизации и ликвидации ООО в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи установлено лишь то, что данные процедуры осуществляются по единогласному решению участников общества. Данное правило закреплено также в положениях Закона 1998 г. об ООО (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ): принятие решения о реорганизации или ликвидации общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества (подп. 11 п. 2 ст. 33); решение по указанному вопросу принимаются всеми участниками общества единогласно (п. 8 ст. 37). В соответствии с п. 2 ст. 57 названного Закона решение общего собрания участников общества о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии принимается по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа или участника общества.

В отношении иных оснований реорганизации и ликвидации ООО, т.е. осуществления данных процедур в принудительном порядке часть 2 п. 1 комментируемой статьи отсылает к ГК РФ и другим законам. Это правило в части реорганизации общества продублировано в п. 1 ст. 51 Закона 1998 г. об ООО, а в части ликвидации общества следует из положений п. 1 ст. 57 названного Закона. О соответствующих общих основаниях принудительной реорганизации и ликвидации юридического лица говорилось выше (см. ст. 57 и 61, а также коммент. к ним). Непосредственно в комментируемой главе предусмотрен единственный случай принудительной ликвидации ООО. Речь идет о положениях п. 1 ст. 88, согласно которым: число участников ООО не должно превышать 50; в противном случае оно подлежит преобразованию в АО в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до указанного предела.

В части 2 п. 1 комментируемой статьи также сделана отсылка к ГК РФ и другим законами в отношении определения порядка реорганизации и ликвидации ООО (как в добровольном, так и в принудительном порядке). Данное отсылочное положение в части порядка реорганизации ООО продублировано в п. 1 ст. 51 Закона 1998 г. об ООО, а в части порядка ликвидации ООО - в п. 5 ст. 57 названного Закона. Вместе с тем Закон 1998 г. об ООО содержит самостоятельную главу V "Реорганизация и ликвидация общества", включающую в себя статьи 51 "Реорганизация общества", 52 "Слияние обществ", 53 "Присоединение общества", 54 "Разделение общества", 55 "Выделение общества", 56 "Преобразование общества", 57 "Ликвидация общества" и 58 "Распределение имущества ликвидируемого общества между его участниками".

Общие положения о порядке реорганизации юридического лица закреплены в ст. 57-60.2 § 1 "Основные положения" комментируемой главы, а общие положения о порядке ликвидации юридического - в ст. 61-65 названного параграфа. "Другими" законами, нежели ГК РФ, определяющими порядок реорганизации и ликвидации ООО наряду с Законом 1998 г. об ООО являются законы, регулирующие деятельность перечисленных в п. 7 ст. 66 "Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах" комментируемой главы организаций - кредитных организаций, страховых организаций, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственных пенсионных фондов и иных некредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий) (см. коммент. к указанной статье).

Пункт 2 комментируемой статьи соответственно положениям п. 1 ст. 68 комментируемой главы о возможных способах преобразования хозяйственных товариществ и обществ определяет организационно-правовые формы юридических лиц, в которые может быть осуществлено преобразование ООО: АО, хозяйственное товарищество (т.е. полное товарищество или товарищество на вере (коммандитное товарищество)) или производственный кооператив. До внесения Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ изменения вместо АО указывалось на "хозяйственное общество другого вида", т.е. имелись в виду АО или ОДО. Последний же из названных видов хозяйственных обществ указанным законом упразднен (см. пояснения к ст. 95), что и обусловило внесение изменения в п. 2 комментируемой статьи.

Положение п. 2 комментируемой статьи в прежней редакции продублировано в п. 1 ст. 56 Закона 1998 г. об ООО. Оба указанных пункта изложены Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ в новой редакции. До принятия указанного Закона норма п. 2 ст. 92 комментируемой статьи предусматривала, что ООО вправе преобразоваться в АО или в производственный кооператив, а норма п. 1 ст. 56 Закона 1998 г. об ООО дополнительно предусматривала право преобразования общества в ОДО. Таким образом, данные нормы были приведены в соответствие с нормой п. 1 ст. 68 комментируемой главы, согласно которой хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном ГК РФ.

Упомянутая статья 56 Закона 1998 г. об ООО посвящена преобразованию ООО, о чем упоминалось выше. Как предусмотрено в п. 2 этой статьи (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ), общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью, доли или вклады в складочный капитал хозяйственного товарищества или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава создаваемого в результате преобразования юридического лица, а также об утверждении передаточного акта.

Статья 93. Переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу

Комментируемая статья, регламентирующая переход доли или части доли участника ООО в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам, изложена Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ полностью в новой редакции. О нововведениях данного Закона подробнее сказано ниже.

Пункт 1 комментируемой статьи допускает возможность перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале ООО к другому лицу на основании сделки или в порядке правопреемства либо на ином законном основании с учетом особенностей, предусмотренных ГК РФ и законом об ООО. Данное общее правило в отношении оснований перехода доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам воспроизведено в п. 1 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ).

Рассматриваемое правило не содержалось в прежней (первоначальной) редакции комментируемой статьи (т.е. до внесения изменений Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ), но с очевидностью подразумевалось. Пункт 1 комментируемой статьи в прежней (первоначальной) редакции устанавливал, что участник ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Это положение воспроизведено в п. 2 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО со следующей формулировкой: участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Там же установлено, что согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале ООО третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных законом об ООО, если это не запрещено уставом общества. Данное положение воспроизведено в п. 2 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО. До внесения же изменений Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ в этих нормах указывалось, что отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества. Соответственно, новым является лишь указание на то, что продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом 1998 г. об ООО. Однако вряд ли можно считать данное изменение существенной новеллой.

Как установлено в ч. 2 п. 2 комментируемой статьи, участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества; порядок осуществления преимущественного права и срок, в течение которого участники общества могут воспользоваться указанным правом, определяются законом об ООО и уставом общества; уставом общества также может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли участника общества, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

Эти положения воспроизведены и детализированы в п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, которым наряду с прочим предусмотрено следующее:

участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее - заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли;

уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены;

уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены. Положения, устанавливающие подобную возможность, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа участников общества;

уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей. Положения, устанавливающие порядок осуществления участниками общества преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества непропорционально размерам долей участников общества, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества;

уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене. Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества не допускается.

уступка указанных преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается.

В части 2 п. 2 комментируемой статьи в прежней (первоначальной) редакции предусматривалось, что участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права; в случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу. Положение о том, что уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли участника общества, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества, является новым только для комментируемой статьи. Это положение содержалось в п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО в прежней редакции (т.е. до внесения изменений от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ).

Пункт 3 комментируемой статьи определяет последствия ситуации, когда уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества: в этом случае на общество возлагается обязанность приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю или часть доли. Это последствие изложено в редакции изменения, внесенного Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ.

В прежней редакции данного пункта (т.е. в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ) предусматривалось, что в этом случае общество обязано выплатить участнику действительную стоимость доли или части доли либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. Подобным образом до внесения Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ изменений в п. 3 комментируемой статьи устанавливалось, что в случае, если в соответствии с уставом ООО отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Положения п. 3 комментируемой статьи в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ воспроизведены в п. 2 ст. 23 Закона 1998 г. об ООО, в котором также предусмотрено, что в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества в соответствии с п. 1 ст. 19 данного Закона общество обязано приобрести по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику; данное требование может быть предъявлено участником общества в течение 45 дней со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении; в случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем такое решение, подобное требование может быть предъявлено в течение 45 дней со дня его принятия.

В соответствии с п. 4 комментируемой статьи доля участника ООО может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она уже оплачена. Данное положение, которое ранее содержалось в п. 4 данной статьи в прежней (первоначальной) редакции, продублировано в п. 3 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО. Обращает на себя внимание то, что в рассматриваемом положении говорится о недопустимости только отчуждения неоплаченной доли или неоплаченной части доли. Как представляется, это означает, что в порядке правопреемства или на ином законном основании переход неоплаченной доли или неоплаченной части доли может осуществляться.

Пункт 5 комментируемой статьи обязывает ООО при приобретении им самим доли или части доли участника реализовать их другим участникам или третьим лицам либо уменьшить свой уставный капитал. При этом в отношении сроков и порядка реализации доли или части доли участника сделана отсылка к закону об ООО и уставу, а в отношении порядка уменьшения уставного капитала - к п. 4 и 5 ст. 90 комментируемой главы. Тем самым с незначительными изменениями воспроизведены положения п. 5 комментируемой статьи в прежней (первоначальной) редакции.

Правовая судьба долей, принадлежащих ООО, определяется положениями ст. 24 Закона 1998 г. об ООО, согласно п. 2 которой в течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам. В пункте 5 указанной статьи установлено, что не распределенные или не проданные в установленный данной статьей срок доля или часть доли в уставном капитале общества должны быть погашены, и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли или этой части доли.

Положения п. 6 комментируемой статьи регламентируют переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества.

Согласно данному пункту доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом ООО. При этом указано, что уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. До внесения Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ изменений в данном пункте в прежней (первоначальной) редакции подобным образом устанавливалось, что доли в уставном капитале ООО переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества.

Рассматриваемые положения п. 6 комментируемой статьи продублированы в п. 8 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, в котором также закреплены следующие положения: уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода; до принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном ГК РФ.

В пункте 6 комментируемой статьи также установлено, что отказ в согласии на переход доли влечет за собой обязанность общества выплатить указанным лицам ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об ООО и уставом общества.

Данные положения (почти такие же положения содержались в данном пункте в прежней (первоначальной) редакции) воспроизведены и детализированы в п. 5 ст. 23 Закона 1998 г. об ООО следующим образом:

в случае, если предусмотренное в соответствии с п. 8 ст. 21 данного Закона согласие участников общества на переход доли или части доли не получено, доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного данным Законом или уставом общества для получения такого согласия участников общества;

при этом общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества, правопреемникам реорганизованного юридического лица - участника общества или участникам ликвидированного юридического лица - участника общества, собственнику имущества ликвидированных учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества или лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах, действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника общества, дню завершения реорганизации или ликвидации юридического лица, дню приобретения доли или части доли на публичных торгах, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.

Пункт 7 комментируемой статьи устанавливает, что переход доли участника ООО к другому лицу влечет за собой прекращение его участия в обществе. Данное положение не содержалось в прежней (первоначальной) редакции данной статьи, видимо, по причине его очевидности.

Как установлено в п. 12 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением прав и обязанностей, предусмотренных соответственно абзацем 2 п. 2 ст. 8 и абзацем 2 п. 2 ст. 9 данного Закона (речь идет о дополнительных правах, предоставленных определенному участнику общества, и дополнительных обязанностях, возложенных на определенного участника общества); участник общества, осуществивший отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до совершения сделки, направленной на отчуждение указанных доли или части доли в уставном капитале общества, солидарно с ее приобретателем.

Статья 94. Выход участника общества с ограниченной ответственностью из общества

В комментируемой статье предусмотрена и регламентирована процедура выхода участника ООО из общества. Данная статья изложена полностью в новой редакции Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, а ранее - Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ.

Первоначальная редакция комментируемой статьи предусматривала, что участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников (это положение было продублировано в п. 1 ст. 26 Закона 1998 г. об ООО). Соответственно, положение о праве выхода участника ООО из общества являлось императивной нормой и возможность его применения не могло быть исключено учредительными документами, что разъяснялось в п. 27 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 1 июля 1996 г. N 6/8.

После внесения Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ изменений в п. 1 комментируемой статьи было установлено, что участник ООО вправе выйти из общества путем отчуждения обществу своей доли в его уставном капитале независимо от согласия других его участников или общества, но при условии, если это предусмотрено уставом общества. Это положение продублировано в новой редакции п. 1 ст. 26 Закона 1998 г. об ООО, в которой также указано, что право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом. В новой редакции п. 2 указанной статьи установлено, что выход участников общества из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества из общества не допускается. Изменения в названный Закон внесены тем же Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, авторами проекта которого в качестве существенной проблемы охарактеризована неограниченная возможность выхода участников из ООО, нарушающая права и законные интересы не только остающихся участников, но и кредиторов общества.

Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ рассматриваемые положения п. 1 комментируемой статьи в прежней редакции перенесены в подпункт 1 данного пункта в новой редакции. Наряду с этим указанным Законом введен подпункт 2, предусматривающий, что участник ООО вправе выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества путем предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных пунктами 3 и 6 ст. 93 комментируемой главы и законом об ООО. Однако, речь не идет о нововведениях - указанным Законом лишь учтены указанные случаи, о которых говорилось и в прежней редакции статьи 93 комментируемой главы:

ООО обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю или часть доли в случае, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику ООО, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества (п. 3 ст. 93);

уставом ООО может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. При отказе в согласии на переход доли ООО обязано выплатить указанным лицам ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества (п. 6 ст. 93).

Пункт 2 комментируемой статьи обязывает ООО при выходе участника выплатить ему действительную стоимость его доли в уставном капитале общества или выдать в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. В отношении порядка, способов и сроков выплаты такой стоимости или выдачи имущества в натуре данный пункт предусматривает, что эти вопросы регулируются законом об ООО и уставом общества. Точно такие же положения содержались в п. 2 комментируемой статьи в прежней редакции (т.е. в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ). Подобные положения содержала и первоначальная редакция комментируемой статьи, но в них не упоминалась возможность выдачи имущества в натуре.

Соответственно этим положениям в п. 6.1 ст. 23 Закона 1998 г. об ООО (пункт введен Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ) установлено следующее:

в случае выхода участника общества из общества в соответствии со ст. 26 названного Закона его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли;

общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

В пункте 2 комментируемой статьи также закреплены положения, определяющие момент перехода к ООО доли участника общества при подаче им заявления о выходе из общества или предъявлении им требования о приобретении обществом принадлежащей ему доли. Эти положения введены Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, но нововведениями они не являются - они содержатся в подпунктах 1 и 2 п. 7 ст. 23 Закона 1998 г. об ООО (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ), определяющих, что доля или часть доли переходит к обществу с даты: получения обществом требования участника общества о ее приобретении; получения обществом заявления участника общества о выходе из общества, если право на выход из общества участника предусмотрено уставом общества. В этом же пункте содержатся положения, определяющие дату перехода доли или части доли и в иных случаях.

Уместно упомянуть, что наряду с выходом участника ООО из общества Закон 1998 г. об ООО предусматривает процедуру исключения участника ООО из общества. В соответствии со ст. 10 названного Закона участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет. Разъяснения о применении изложенной статьи даны п. 17 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. N 90/14. Кроме того существует информационное письмо ВАС РФ от 24 мая 2012 г. N 151 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью". Однако, следует учитывать, что в ч. 1 п. 1 ст. 67 комментируемой главы закреплена общая регламентация исключения участника из хозяйственного товарищества или общества.

Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 98; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 14 15 16 17 181920 21 22 23 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!