Договоры в сфере посреднической деятельности



 

Поручение. По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Договор поручения (доверенности) "в нашем юридическом быту получает место лишь в тех случаях, когда нет другого основания для представительства, следовательно, он только пополняет в нем собой пробелы"*(446).

Наряду с отношениями представительства договор поручения может порождать и обязательственные отношения, связанные с оказанием посреднических услуг нематериального характера*(447).

Вопрос о том, всякое ли юридическое действие, в том числе и входящее в предмет договора поручения, относится к сделкам, в юридической литературе является спорным*(448). Представляется, что далеко не все юридические действия сводятся к сделкам: например, "представительство интересов своего клиента в суде"*(449), представительство на общем собрании акционеров и т.д. Вместе с тем удельный вес сделок в посреднической деятельности гораздо выше, чем у иных юридических действий, поскольку как раз сделки и помогают в наибольшей степени достичь целей посредничества.

Участник коммерческого оборота посредством этого договора получает возможность совершать юридические действия не лично, а через посредника - своего представителя. Договор поручения в сфере предпринимательства имеет свои особенности, обусловленные, в частности, применением к возникающим на его основе отношениям института коммерческого представительства.

Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представляющее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ). Исходя из этой нормы специальные правила о коммерческом представительстве применяются при наличии следующих условий. По договору поручения как доверитель, так и поверенный являются предпринимателями: ведь коммерческий представитель действует "постоянно и самостоятельно". Поскольку в силу данной нормы представительство от имени предпринимателей является постоянным видом деятельности коммерческого поверенного, то он, вероятно, должен заниматься этим профессионально. Признак самостоятельности, с одной стороны, указывает на организационно-правовую независимость поверенного от клиента, а с другой - вновь подчеркивает, что деятельность такого поверенного является для него профессиональной. Представительство для коммерческого поверенного не является и случайным, т.е. не ограничено для него лишь каким-либо единичным договором. Ведь он представительствует "от имени предпринимателей при заключении ими договоров". Наконец, коммерческий представитель выступает в качестве поверенного только по договорам в сфере предпринимательства.

Все это свидетельствует о том, что правила о коммерческом представительстве применяются не для всякого договора поручения, по которому в качестве поверенного выступает иной предприниматель, а только для тех договоров, по которым поверенный представительствует профессионально, в качестве специального вида деятельности. В случаях, установленных законом, профессиональным представителям необходимо получить соответствующую лицензию и (или) аттестат. Сказанное прежде всего относится к различного рода брокерам, патентным поверенным и т.п.

По общему правилу представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является (п. 3 ст. 182 ГК РФ). Коммерческий представитель это делать вправе, но лишь при наличии согласия обеих сторон, а также в случаях, предусмотренных законом. Следует подчеркнуть, что данное исключение применяется только для случаев коммерческого представительства, т.е. совершения таких юридических действий, по которым поверенный специализируется, осуществляя их не только самостоятельно, но и постоянно. Так, нормы о коммерческом представительстве, а следовательно, и названное исключение не должны применяться, например, в случае если брокер как предприниматель выступит в качестве поверенного по сделке, не относящейся к его основной деятельности. В то же время одновременное представительство допускается не для всех поверенных-предпринимателей, а только для тех, которые специализируются на постоянном представлении интересов других предпринимателей и от имени последних.

Одновременное представительство возникает на основании как закона, так и договора. В качестве примера законного коммерческого представительства можно назвать брокеров, специализирующихся на биржевой торговле. В случаях же когда закон не устанавливает для коммерческого представителя права действовать от имени разных сторон в сделке, оно может возникнуть только на основании договора. Особенностью такого договора является то, что каждая сторона его выразила согласие именно на одновременное представительство поверенного. При отсутствии обоюдного согласия должны применяться общие правила об ограничении одновременного представительства (п. 3 ст. 182 ГК РФ) независимо от того, является ли представитель коммерческим или нет. Это правило уточняется применительно к некоторым видам коммерческого представительства. Так, морской брокер может представлять обе стороны некоторых договоров, связанных с морской перевозкой, если стороны уполномочили его. При этом морской брокер обязан сообщать каждой из сторон, что он представляет также другую сторону и при оказании посреднических услуг обязан действовать в интересах обеих сторон (ст. 243 КТМ РФ).

Закон различает правила, установленные для представительства интересов предпринимателей от их имени, осуществляемого любыми лицами, в том числе и иными предпринимателями, для коммерческого (профессионального) представительства, а также для одновременного коммерческого представительства.

Если по общему правилу договор поручения относится к безвозмездным, то в случаях когда он связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 972 ГК РФ)*(450). Это правило должно применяться и в тех случаях, когда интересы предпринимателя представлены поверенным - не предпринимателем. При отсутствии в таком договоре условия о цене она определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ, а оплата - по общему правилу, т.е. если иное не предусмотрено в законе или в договоре, осуществляется после исполнения поручения.

Кроме того, по общему правилу если договор поручения с участием предпринимателя прекращен до его полного исполнения поверенным, то доверитель обязан уплатить поверенному не только понесенные при исполнении поручения издержки, но и вознаграждение соразмерно выполненной работе (п. 1 ст. 978 ГК РФ). Применение этого правила исключается, если договор поручения с участием предпринимателя по соглашению сторон является безвозмездным, а также по отношению к исполнению поверенным поручения после того, как он узнал или должен был узнать о прекращении поручения.

Еще более специальными являются правила о коммерческом представительстве. Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности. Следовательно, для применения специальных правил о коммерческом представительстве одной лишь доверенности недостаточно - необходим еще письменный договор (ч. 1 п. 3 ст. 184 ГК РФ). Поэтому отношения по коммерческому представительству (посредничеству) между поверенным и клиентом не могут возникнуть в силу закона или обстановки, в которой действует представитель. Договор поручения, в том числе и коммерческого, может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такового. Если при этом коммерческому представителю выдана доверенность без указания срока ее действия, то это не означает, что с истечением годичного срока прекращается действие как доверенности, так и договора поручения (п. 1 ст. 186 ГК РФ). Однако если в письменном договоре отсутствуют указания на полномочия представителя, то для осуществления коммерческого представительства доверитель на основании сохранившего свое действие договора обязан будет выдать новую доверенность (п. 2 ст. 975 ГК РФ).

При исполнении поручения поверенный обязан действовать в соответствии с указаниями доверителя, отступление от которых возможно в интересах доверителя в исключительных случаях, связанных только с невозможностью предварительного запроса доверителя о его указаниях либо неполучения поверенным в разумный срок ответа на свой запрос (п. 2 ст. 973 ГК РФ). Эта норма является императивной и не допускает установления иного в договоре, кроме случаев коммерческого представительства. Поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения (п. 3 ст. 973 ГК РФ).

В целях обеспечения уплаты вознаграждения поверенный, действующий в качестве коммерческого представителя, вправе в соответствии со ст. 359 ГК РФ удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения.

Закон устанавливает и некоторые особенности для прекращения договора поручения, по которому на стороне поверенного выступает коммерческий представитель. В силу фидуциарного (доверительного) характера отношений между сторонами договора поручения по общему правилу доверитель вправе отменить поручение, а поверенный - отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно (п. 2 ст. 977 ГК РФ). Приведенная норма уточняет установленное п. 2 ст. 450 ГК РФ исключение из общего правила о недопустимости расторжения договора в одностороннем порядке. Кроме того, как следует из п. 1 ст. 977 ГК РФ, для прекращения договора поручения не требуется и обращения в суд, поскольку этот договор прекращается уже вследствие самого факта отмены поручения доверителем или отказа поверенного. Для отношений с участием коммерческого представителя применение этого правила обусловлено необходимостью предварительного уведомления другой стороны о прекращении (ч. 1 п. 3 ст. 977 ГК РФ). При этом договором не может быть установлен срок уведомления менее 30 дней. Что же касается формы уведомления, то она, как представляется, должна быть письменной, поскольку сам договор, как уже отмечалось, должен быть исполнен в письменной форме (ч. 1 п. 3 ст. 184, ст. 452 ГК РФ). Исключением из правила о заблаговременном уведомлении, возвращающим к необходимости следовать общим правилам о прекращении договора поручения, является норма ч. 2 п. 3 ст. 977 ГК РФ - при реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления.

Имеется специфика и для последствий прекращения договора поручения. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются (п. 2 ст. 453 ГК РФ). Требование о возмещении убытков, причиненных расторжением договора, может быть заявлено, если основанием для расторжения договора послужило его существенное нарушение одной из сторон (п. 5 ст. 453 ГК РФ). Когда же договор поручения прекращается по причине отмены поручения доверителем в отношении поверенного - коммерческого представителя, последний вправе заявлять требование о возмещении убытков во всех случаях (п. 2 ст. 978 ГК РФ). При этом размер таких убытков не ограничивается только издержками, как это предусмотрено для договоров поручения с участием предпринимателей, среди которых в качестве поверенного не выступает коммерческий представитель (п. 1 ст. 978 ГК РФ).

Если прекращение договора наступило в результате отказа поверенного от исполнения поручения, то по общему правилу доверитель не вправе требовать компенсации ему убытков, причиненных прекращением договора, за исключением случаев, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы. Иным исключительным случаем является отказ от исполнения договора, предусматривающего действие поверенного в качестве коммерческого представителя (п. 3 ст. 978 ГК РФ).

Наконец, коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения (ч. 2 п. 3 ст. 184 ГК РФ). Такая обязанность возлагается законом на коммерческого представителя независимо от того, составляют ли сведения о торговой сделке служебную и коммерческую тайну или нет, а также от того, действует или прекращен договор поручения.

При одновременном представительстве поверенный обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Российский законодатель не раскрывает того, какая степень заботливости ожидается от обычного, равно как и от "необычного", предпринимателя. Понятия эти являются оценочными. Вероятно, в случае спора суд должен будет руководствоваться общими принципами исполнения обязательств: добросовестности, разумности и справедливости (п. 2 ст. 6, п. 3 ст. 10 ГК РФ), под которыми понимают "фактическую честность субъектов, осознание ими правомерности своего поведения и сообразность последнего господствующим в обществе морально-этическим и нравственным нормам, заботливости и осмотрительности (ч. 2 п. 1 ст. 401 ГК РФ), а также недопустимости любого злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ)"*(451). Исходя из этого следует согласиться и с мнением о том, что коммерческий представитель обязан предупреждать своих клиентов о невозможности или затруднительности выполнения данного ему поручения, должен вести себя с внимательностью среднего коммерсанта ("хорошего хозяина")*(452). Для определения признаков обычного предпринимателя необходимо ориентироваться на ту группу, которая образована из большинства предпринимателей в какой-либо сфере деятельности, на такое поведение, которое было бы избрано большинством предпринимателей.

Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек поручения от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами (п. 4 ст. 184 ГК РФ).

Для предпринимательских отношений не исключается по общему правилу применение норм о несанкционированном посредничестве - действии в чужом интересе без поручения (гл. 50 ГК РФ). Этот вывод находит свое подтверждение в ст. 985 ГК РФ, в которой применительно к определению размера вознаграждения делается отсылка к обычаям делового оборота. Если лицо, в интересе которого предпринимаются действия без поручения, одобрит эти действия, к отношениям сторон в дальнейшем применяются правила о договоре поручения или ином договоре, соответствующем характеру предпринятых действий, даже если одобрение было устным (ст. 981 ГК РФ). Необходимо между тем иметь в виду, что в некоторых случаях специальные правила, установленные для отношений с участием предпринимателей, например о коммерческом представительстве, будут при этом применяться только при соблюдении определенной формы и условий одобрения. Так, одобрение представляемым - юридическим лицом соответствующей сделки должно исходить от органа или лица, уполномоченных в силу закона, учредительных документов или договора совершать такие сделки или действия, которые могут рассматриваться как одобрение*(453).

Комиссия. Договор комиссии - одна из наиболее часто применяемых форм коммерческого посредничества. По этому договору одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В отличие от представителя комиссионер совершает более определенные юридические действия - сделки, выступает не от имени клиента, а от собственного имени. Если по договору поручения клиент третьим лицам известен, то при комиссии он может быть назван, а может и нет. В любом случае ответственным перед третьим лицом всегда будет комиссионер, а не клиент.

Однако "экономический - (предпринимательский) - результат, например получение денежной суммы за проданную комиссионером вещь, имеет значение прежде всего для комитента, которому денежная сумма передается"*(454).

По общему правилу комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица, а также когда комиссионер принял на себя ручательство перед комитентом за исполнение сделки - делькредере (п. 1 ст. 991, п. 1 ст. 993 ГК РФ). Представляется, что ручательство следует отличать от поручительства (ст. 361-367 ГК РФ), поскольку оно лишает комиссионера права ссылаться на неисполнение сделки третьим лицом, служит в качестве добровольного принятия на себя комиссионером рисков, связанных с недобросовестным поведением третьего лица*(455).

То, что комиссия имеет преимущественно предпринимательский характер, обосновывается не только статистически - в силу существа установленных для комиссии правил она в большей степени применяется в предпринимательской деятельности, но и косвенно из самого текста закона*(456). Так, согласно ст. 992 ГК РФ принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Упоминание в приведенном контексте обычаев делового оборота, характерных только для предпринимательства (ст. 5 ГК РФ), и наводит на мысль о предпринимательской природе рассматриваемого договора. Ссылка законодателя в ст. 992 ГК РФ на обычно предъявляемые требования, казалось бы, данный вывод опровергает и, можно подумать, допускает применение комиссии и в отношениях без участия предпринимателей. Однако данный лексический оборот разделен (соединен) с предыдущим ("обычаи делового оборота") не посредством союза "или", а через "или иные". Тем самым законодатель устанавливает наличие у этих двух лексических оборотов общего признака. Под иными обычно предъявляемыми требованиями следует понимать такие правила поведения, которые не относятся к источникам права, однако обычно применяются в сфере предпринимательства (ст. 309, п. 2 ст. 478 ГК РФ)*(457).

На обычаи делового оборота применительно к комиссии делается отсылка и при определении правил об ответственности комиссионера за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента. По общему правилу комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (п. 1 ст. 998 ГК РФ). Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота. Приведенная норма ст. 998 ГК РФ не только подтверждает предпринимательский характер договора комиссии как разновидности торгового посредничества, но и устанавливает еще одно исключение из правил об общегражданском обороте. Действительно, в соответствии с п. 1 ст. 996 ГК РФ вещи, поступившие к комиссионеру от комитента для реализации либо приобретенные комиссионером за счет комитента, считаются собственностью последнего.

По одному из дел судом признан недействительным договор комиссии, в соответствии с которым комиссионер приобрел пакет акций оборонного предприятия. Как выяснилось в последующем, комитентом по данному договору выступала иностранная компания. Комитент не являлся стороной договора купли-продажи акций оборонного предприятия, однако, по мнению суда, иностранная компания изначально приобрела акции в собственность на основе совершения указанных сделок. Между тем приобретение акций оборонного предприятия иностранной компанией в собственность было прямо запрещено действовавшим в тот период законодательством о приватизации*(458).

В другом случае акции были проданы через посредника (андеррайтера). Суд признал соответствующий договор недействительным, поскольку комитентом по договору комиссии являлось лицо, которое в соответствии с акционерным законодательством признается заинтересованным в совершении сделки. Однако требования, применимые для таких сделок с заинтересованным лицом, соблюдены не были*(459).

В соответствии с п. 1 ст. 998 ГК РФ комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Собственник, как известно, несет риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 211 ГК РФ). Для правоотношений из договора комиссии, как следует из п. 1 ст. 998 ГК РФ, закон устанавливает иное - по общему правилу комиссионер несет указанный риск, кроме случаев наступления неблагоприятных последствий в результате действия непреодолимой силы. Такое исключение выводится из того, что законодатель в п. 1 ст. 998 ГК РФ оперирует категорией ответственности, которая для комиссионера-предпринимателя ограничена действием непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Договор комиссии в отличие от договора поручения всегда носит возмездный характер (ст. 991 ГК РФ). Для обеспечения права комиссионера-посредника на получение вознаграждения ГК РФ вводит следующие правила. Во-первых, комиссионер вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом (п. 2 ст. 996 ГК РФ). Необходимость введения этой нормы в главу 51 ГК РФ обусловлена тем, что в противном случае удержание вещи комиссионером по общим правилам ст. 359 ГК РФ возможно было бы не для всех отношений, основанных на договоре комиссии. Так, удержание не могло бы применяться в тех случаях, когда одна из сторон договора не является предпринимателем, например в отношениях между комиссионным магазином и потребителем. Ведь в силу ч. 2 п. 1 ст. 359 ГК РФ удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек из нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели. Вторая обеспечительная норма сформулирована в ст. 997 ГК РФ: комиссионер вправе в соответствии со ст. 410 ГК РФ удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Необходимость введения этого правила в главу ГК РФ о комиссии, вероятно, можно объяснить стремлением законодателя смягчить для комиссионера требования ст. 410 ГК РФ о зачете. Сочетание положений ст. 410 и ст. 397 ГК РФ позволяет, как представляется, заключить, что для указанного "удержания" не требуется согласия комитента и в то же время суммы, из которых оно производится, необязательно должны быть предназначены для удовлетворения в определенный срок встречного однородного требования комитента.

Несмотря на то что комиссионер выступает в коммерческом обороте от собственного имени, он, как и поверенный, обязан следовать указаниям клиента (комитента)*(460). При этом правила об условиях отступления от указаний клиента в договоре комиссии (п. 1 ст. 995 ГК РФ) совпадают с приводившимися аналогичными правилами о договоре поручения (пп. 2, 3 ст. 973 ГК РФ). Однако, учитывая преимущественно коммерческий характер комиссии, а следовательно, необходимость обеспечения присущего и комитенту, и комиссионеру интереса по извлечению прибыли, закон устанавливает и некоторые специальные правила по выполнению указаний клиента в части цены совершенной для него комиссионером сделки. Комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен доказать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний (п. 2 ст. 995 ГК РФ). Если же комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Независимо от вариаций в цене в сравнении с согласованной с комитентом если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки (п. 3 ст. 995 ГК РФ). В случаях когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Посреднический характер комиссии проявляется при представлении комиссионером интересов комитента в отношениях с третьими лицами. Во-первых, как уже отмечалось, в указанных отношениях комиссионер обязан руководствоваться указаниями комитента, хотя непосредственная правовая связь между комитентом и третьим лицом, как правило, отсутствует. Во-вторых, в силу п. 2 ст. 993 ГК РФ комитент вправе по собственному усмотрению такую связь установить - в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан, в частности, по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (ст. 382-386, 388, 389). Такая уступка права требования имеет определенные особенности. По общему правилу, сформулированному в п. 2 ст. 382 и п. 1 ст. 388 ГК РФ, договором с должником может быть установлено ограничение на переход к другому лицу прав кредитора. Уступка прав комитенту по сделке в указанном случае допускается независимо от соглашения комиссионера (кредитора) с третьим лицом (должником), запрещающего или ограничивающего такую уступку. Но ведь третье лицо могло и не знать о существовании договора комиссии, а следовательно, о возможности применения к соглашению с кредитором специального правила. Поэтому законом устанавливается, что комиссионер не освобождается от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении (п. 3 ст. 993 ГК РФ). Другая особенность уступки, основанной на договоре комиссии, состоит в том, что на нее не распространяются положения ст. 390 ГК РФ, устанавливающей ответственность первоначального кредитора перед последующим за действительность и исполнение уступаемого требования.

Посреднический характер договора комиссии находит свое проявление и в том, что в обязанности комитента входит освобождение комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения. Вероятно, в отношениях с третьим лицом комитент должен будет руководствоваться правилами ст. 313 ГК РФ и исполнить за комиссионера его обязательства по совершенной последним для комитента сделке. Например, если комиссионер заключил для комитента договор поставки, по которому он выступает в качестве поставщика, то исполнение по передаче товара покупателю должен осуществить комитент. В случае же если комитент является покупателем, то он должен осуществить оплату приобретаемого для него товара.

Еще одна норма, направленная на поддержание правовых связей между комитентом и третьим лицом, с которым комиссионером в интересах комитента совершена сделка, сформулирована в последнем абзаце ст. 1002 ГК РФ: в случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту. Это правило применяется как к юридическим лицам, так и к индивидуальным предпринимателям (п. 3 ст. 23, ст. 25 ГК РФ). Нетрудно заметить, что в данном случае говорится о переходе не только прав, но и обязанностей комиссионера. В то же время по общему правилу перевод должником (комиссионером) своего долга на другое лицо (комитента) допускается лишь с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ). При этом в ст. 391 ничего не говорится о возможности установления иного в законе или в договоре. Однако противоречие между общими и специальными нормами не столь уж очевидно. Признание юридического лица банкротом влечет его ликвидацию (пп. 2 и 3 ст. 65 ГК РФ). При ликвидации юридического лица обязательство прекращается, кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (ст. 419 ГК РФ) - в данном случае на комитента.

Когда несостоятельным комиссионером является индивидуальный предприниматель, то, в отличие от несостоятельного (банкрота) юридического лица - комиссионера, наряду с заменой комиссионера на комитента в обязательстве с третьим лицом по соответствующей сделке договор комиссии прекращается.

Если договор поручения может быть прекращен его сторонами по любым основаниям, то для комиссии право комиссионера на прекращение договора комиссии ограничено случаями, предусмотренными законом или договором (ст. 1002 ГК РФ). Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая когда договор заключен без указания срока его действия. Тогда комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.

Одновременное представление комиссионером интересов двух лиц - разных сторон в сделке на основе заключенных с ними договоров комиссии не допускается. Дело в том, что комиссионер в обоих случаях в отношении с другой стороной действует от собственного имени, и поэтому двустороннее обязательство возникнуть не может, поскольку должник и кредитор совпадают в одном лице - комиссионере.

Согласно п. 3 ст. 990 ГК РФ особенности отдельных видов договоров комиссии могут быть предусмотрены законом и иными правовыми актами.

Например, постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. N 569 утверждены Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами*(461), которыми, в частности, устанавливаются существенные условия договора комиссии, заключаемого между комиссионером и гражданином для продажи принадлежащего последнему товара через розничную торговлю.

Агентирование. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия за счет принципала от своего имени либо от имени и принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). К отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные для договора поручения или договора комиссии, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям ГК РФ об агентировании или существу агентского договора (ст. 1001 ГК РФ). Агентский договор, используя конструкции поручения и комиссии, предусматривает для его сторон некоторые специальные правила, которые либо исключают, либо дополняют положения ГК РФ о поручении и комиссии*(462).

В частности, агент, действуя в соответствии с указаниями клиента, совершает не только юридические, но и иные действия, к которым относятся действия неюридические, т.е. фактические. Например, в интересах принципала агент может размещать рекламу, собирать информацию, проводить опросы потребителей, размещать товар на полках магазинов и т.п. Если по договору поручения, связанному с предпринимательской деятельностью, вознаграждение может быть исключено договором, то конструкция поручения в рамках агентирования, так же как и комиссия, является возмездной. При этом вознаграждение подлежит уплате независимо от того, предусмотрен его размер в договоре или нет. Иначе определяется и общее правило о порядке выплаты вознаграждения. При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплатить вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты (ст. 1006 ГК РФ). Напомним, что и при поручении, и при комиссии срок уплаты вознаграждения по общему правилу увязывается с исполнением соответствующего договора в целом (п. 2 ст. 972, ч. 2 п. 1 ст. 991 ГК РФ). Ссылка в данном случае на обычаи делового оборота, а также возмездность агентирования указывают на предпринимательский характер данного договора.

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, предусмотренные договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании срока действия договора (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). Примечательно, что для поручения представление отчетов не является обязательным: поверенный обязан сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения (ст. 974 ГК РФ). Установлены дополнительные правила по представлению отчета агента для случаев его действия от собственного имени. Если агентским договором не предусмотрено иное, к отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала. Кроме того, принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом (п. 2 ст. 1008 ГК РФ).

Прекращение агентского договора возможно по инициативе одной из сторон только для договоров, заключенных без определения срока окончания действия (ст. 1010 ГК РФ). Поскольку отношения по прекращению агентского договора регламентируются специально, то в части оснований прекращения не подлежат применению соответствующие нормы о договорах поручения и комиссии.

Допускается установление агентским договором ограничений определенных прав принципала и агента (ст. 1007 ГК РФ). Так, принципал может обязаться не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздержаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора. Договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

В то же время являются ничтожными условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определенной в договоре территории.

Понятие агента подчас употребляется в законодательстве в различных значениях. Так, несмотря на то что деятельность по туристическому обслуживанию опосредуется в силу п. 2 ст. 779 ГК РФ договором возмездного оказания услуг, в Федеральном законе от 24 ноября 1996 г. N 132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" используются понятия турагентской деятельности и турагента*(463). Специфично и употребление понятия финансового агента применительно к договору финансирования под уступку денежного требования (ст. 825 ГК РФ).

Термин "агент" используется и для обозначения лиц, представляющих публично-правовые интересы государства. Например, налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с Налоговым кодексом РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов (ст. 24 НК РФ). Банк России безвозмездно осуществляет функции генерального агента (агента) по обслуживанию государственного внутреннего долга. Что же касается других агентов, то оплата их услуг по размещению и обслуживанию государственного долга осуществляется в пределах норм, утверждаемых Правительством РФ, за счет средств федерального бюджета, выделенных на обслуживание государственного долга (п. 3 ст. 119 Бюджетного кодекса РФ от 31 июля 1998 г.*(464)). Таможенные органы Российской Федерации являются агентами валютного контроля, подотчетными ФТС РФ (ст. 124 ТК РФ).

Виды посреднической деятельности, осуществляемой на основе договоров поручения, комиссии и агентирования. Патентный поверенный. Заявка на регистрацию товарного знака и патента может быть подана через патентного поверенного, зарегистрированного в Патентном ведомстве (Минюст России). Иностранные юридические лица или постоянно проживающие за пределами Российской Федерации физические лица либо их патентные поверенные ведут дела, связанные с регистрацией товарных знаков, через патентных поверенных, зарегистрированных в Патентном ведомстве. Полномочия патентного поверенного удостоверяются доверенностью, выданной ему заявителем.

Требования к патентному поверенному, порядок его аттестации и регистрации определяются Правительством РФ. Так, патентный поверенный не вправе принять поручение, в случаях если он по делу, являющемуся предметом поручения, представлял или консультировал лиц, интересы которых явно противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или принимал иное участие в его рассмотрении, а также в случае рассмотрения дела должностным лицом, с которым патентный поверенный состоит в родственных отношениях*(465).

Таможенный брокер - созданная в соответствии с законодательством Российской Федерации коммерческая организация, получившая лицензию ФТС России на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера. Таможенный брокер вправе от собственного имени совершать любые операции по таможенному оформлению и выполнять другие посреднические функции в области таможенного дела за счет и по поручению представляемого лица. При осуществлении таможенного контроля и таможенного оформления таможенный брокер выполняет все обязанности и несет ответственность, как если бы он самостоятельно перемещал товары через таможенную границу Российской Федерации. Права, обязанности и ответственность таможенного брокера по отношению к таможенным органам Российской Федерации не могут быть ограничены договором с представляемым лицом (ст. 144 ТК РФ). В случае нарушения таможенным брокером требований таможенного законодательства к таможенному брокеру, а не к представляемому им клиенту применяются и меры публично-правовой ответственности, в том числе конфискация товаров, транспортных средств и иных предметов. При этом не имеет значения, являются ли конфискуемые ценности собственностью таможенного брокера или его клиента (ст. 320 ТК РФ)*(466). Взаимоотношения таможенного брокера с представляемым лицом строятся на основе нотариально удостоверенного договора (ст. 157 ТК РФ)*(467). В соответствии со ст. 160 Основ таможенных законодательств государств - участников СНГ посредник, осуществляющий аналогичные функции, называется таможенным агентом*(468).

Морской брокер. По договору морского посредничества посредник (морской брокер) обязуется от имени и за счет доверителя оказывать посреднические услуги при заключении договоров купли-продажи судов, договоров фрахтования и договоров буксировки судов, а также договоров морского страхования (ст. 240 КТМ РФ). Морской брокер по поручению доверителя может совершать формальности, связанные с приходом судна в порт, пребыванием судна в порту и выходом судна из порта, а также другие действия, которые обычно совершает морской агент.

Морской агент. По договору морского агентирования морской агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению и за счет судовладельца юридические и иные действия от своего имени или от имени судовладельца в определенном порту или на определенной территории. Морской агент выполняет различные формальности, связанные с приходом судна в порт, пребыванием судна в порту и выходом судна из порта, оказывает помощь капитану судна в установлении контактов с портовыми и местными властями и в организации снабжения судна и его обслуживания в порту, оформляет документы на груз, совершает иные действия в области морского агентирования (гл. 13 КТМ РФ). Кодексом внутреннего водного транспорта РФ от 7 марта 2001 г. N 24-ФЗ устанавливается, что капитан судна при заходе судна в иностранный порт обязан обратиться к агенту судовладельца (при наличии такого агента в иностранном порту) для организации оказания неотложной медицинской помощи пассажиру или члену экипажа судна (ст. 32)*(469).

Отличие деятельности морского агента от деятельности морского брокера состоит в том, что последний вправе действовать только от имени и за счет доверителя, в то время как морской агент может действовать и от собственного имени, но в интересах не любого доверителя, а только судовладельца на определенной территории или в определенном порту. Кодекс торгового мореплавания не уточняет, какой тип договора должен заключаться между морским брокером и клиентом и должен ли это быть непременно договор поручения. Представляется, что таким договором может быть и агентский договор, по которому морской брокер действует от имени принципала (клиента).

Применение правил гл. 13 и 14 КТМ является диспозитивным и может быть исключено соглашением сторон (ст. 241 КТМ РФ). Для требований, вытекающих из договоров морского посредничества и морского агентирования, установлен годичный срок исковой давности (ст. 409 КТМ РФ).

Страховые агенты - физические или российские юридические лица, действующие от имени страховщика и по его поручению в соответствии с предоставленными полномочиями.

Страховые брокеры - юридические или физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве предпринимателей, осуществляющие посредническую деятельность по страхованию от своего имени на основании поручений страхователя либо страховщика (ст. 8 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации").

Биржевые посредники (брокеры и дилеры) - это брокерские фирмы, брокерские конторы и независимые брокеры. Биржевое посредничество в биржевой торговле осуществляется исключительно биржевыми посредниками. Биржевой посредник совершает биржевые сделки от имени клиента и за его либо свой счет или от своего имени и за счет клиента (брокерская деятельность), а также от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже (дилерская деятельность).

Биржевые брокеры - это служащие или представители организаций - членов биржи и биржевых посредников, а также независимые брокеры (Закон РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-I "О товарных биржах и биржевой торговле")*(470).

Посредники на рынке ценных бумаг. Некоторые особенности оказания посреднических услуг на рынке ценных бумаг приведены в соответствующей главе настоящего учебника.

Прочие посредники. Законодательство допускает оказание посреднических услуг и в других сферах предпринимательской деятельности. Например, организации федеральной почтовой связи могут выполнять по агентскому договору от своего имени, но за счет юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, имеющих специальное разрешение (лицензию) на осуществление лицензируемого вида деятельности, либо от имени и за счет указанных юридических лиц или индивидуальных предпринимателей отдельные технологические операции лицензируемого вида деятельности (ст. 18 Федерального закона от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи"*(471)).

Доверительное управление имуществом. По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Доверительное управление опосредует отношения по договору в пользу третьего лица, а также косвенного представительства*(472) и поэтому может быть условно отнесено к группе договоров о предпринимательском посредничестве. Институт этот в специальной литературе уже был подробно исследован*(473), поэтому характеристика его будет сосредоточена лишь на некоторых вопросах, связанных с посредничеством.

Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах учредителя управления (клиента) или указанного им третьего лица (выгодоприобретателя). Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Однако распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления (п. 1 ст. 1020 ГК РФ).

Столь широкие полномочия доверительного управляющего в сравнении с полномочиями других посредников означают, что доверительный управляющий относительно свободен в самостоятельном определении тех действий, которые необходимо совершить для удовлетворения интересов клиента и выгодоприобретателя. По всем посредническим договорам, рассмотренным выше, посредник должен следовать указаниям клиента. Поэтому необходимость участия самого клиента в достижении намеченного им результата, а следовательно, его отвлечения от других дел при доверительном управлении сравнительно ниже, чем при поручении, комиссии и агентировании. Сказанное, безусловно, не исключает возможность контроля со стороны учредителя доверительного управления над деятельностью доверительного управляющего. Доверительный управляющий представляет учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом (п. 4 ст. 1020 ГК РФ).

Положительный итог деятельности посредника может быть получен не только самим клиентом, но и назначенным им лицом - выгодоприобретателем (п. 4 ст. 209 ГК РФ). При этом роль последнего не ограничивается лишь пассивным принятием результата услуг посредника, поскольку выгодоприобретатель имеет право требовать от должника - доверительного управляющего исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст. 430 ГК РФ).

Экономическая сторона посредничества по данному договору проявляется в том, что доверительный управляющий способствует реализации имущественного интереса учредителя доверительного управления по передаче определенных ценностей третьему лицу - выгодоприобретателю. Кроме того, интерес учредителя доверительного управления не ограничивается лишь имущественной выгодой от совершения какой-либо конкретной сделки. Коммерческий интерес учредителя доверительного управления может состоять еще и в том, что за счет использования принадлежащего ему имущества доверительным управляющим могут быть созданы условия, например, для входа учредителя на определенный товарный рынок, повышения конкурентоспособности и т.д.

Доверительное управление имуществом необходимо отличать от англо-американского института доверительной собственности, а также от схожих с последним российских вещно-правовых институтов права оперативного управления и права хозяйственного ведения. Во всех случаях известная триада правомочий собственника, хотя и в усеченном виде, сохраняется, управомоченный действует от собственного имени. Основное отличие обязательственного института доверительного управления от корреспондирующих ему вещно-правовых институтов видится в следующем. Доверительный управляющий обязан всегда использовать и распоряжаться соответствующим имуществом, прежде всего в интересах собственника (выгодоприобретателя). Доверительный собственник и субъекты названных ограниченных вещных прав осуществляют указанные действия и в собственном интересе. Доверительный управляющий владеет имуществом собственника "как чужим", иные из указанных лиц - "как своим" (хотя и с ограниченными правомочиями)*(474).

Не всякий участник коммерческого оборота вправе осуществлять функции доверительного управляющего. Им может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Отсутствие в тексте нормы п. 1 ст. 1014 ГК РФ прямого запрета на допустимость деятельности в качестве доверительного управляющего иных лиц не означает само по себе, что приведенный перечень не является исчерпывающим*(475). На стороне доверительного управляющего по договору управления имуществом, находящимся в частной собственности, не могут выступать органы публичной власти, поскольку согласно Конституции РФ государство не наделено полномочиями по управлению объектами частной собственности*(476).

Для управления некоторыми видами имущества доверительный управляющий должен отвечать дополнительным требованиям. Например, доверительный управляющий, которому в управление передано судно, должен быть компетентен в области управления судами и их эксплуатации (п. 3 ст. 14 КТМ РФ, п. 4 ст. 15 КВВТ РФ). Доверительное управление ценными бумагами (ст. 1029 ГК РФ) может осуществляться только профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим специальную лицензию. Доверительное управление деньгами вправе осуществлять кредитная организация (п. 3 ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности"), а также брокер - профессиональный участник рынка ценных бумаг.

Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка "Д.У.". Однако долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества.

В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества - на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление (п. 3 ст. 1022 ГК РФ). Данное правило не применяется, если обязательство возникло по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему полномочий. В этом случае ответственность доверительного управляющего наступает за счет его собственного имущества. Однако если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению, в том числе и за счет имущества учредителя доверительного управления. Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков (п. 2 ст. 1022 ГК РФ).

Для обеспечения интересов кредиторов по сделкам, совершенным в связи с доверительным имуществом, такое имущество обособляется от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. Это имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет (п. 1 ст. 1018 ГК РФ). Кроме того, обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица. При банкротстве учредителя управления доверительное управление этим имуществом прекращается, и оно включается в конкурсную массу (п. 2 ст. 1018 ГК РФ).

В отличие от ранее рассмотренных посреднических договоров если клиент и посредник обусловили выплату вознаграждения доверительному управляющему, то размер и форма вознаграждения являются существенным условием соответствующего договора доверительного управления имуществом (п. 1 ст. 1016 ГК РФ). Кроме вознаграждения, предусмотренного договором, доверительный управляющий вправе рассчитывать на возмещение расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет использования этого имущества (ст. 1023 ГК РФ).

 


Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 107;