Правовая консолидация и стабилизация
Http://isfic.info/urteh/temrop79.htm
Консолидация — это объединение множества правовых актов по одному или нескольким смежным вопросам в один новый правовой акт.
Примером консолидированного нормативного акта является Федеральный закон от 12 января 1995 г. № 5-ФЗ «О ветеранах», объединяющий несколько сотен нормативных актов, устанавливавших социальные льготы для этой категории граждан.
1. Консолидации могут подлежать не только нормативные акты, но и акты толкования (в частности, постановления судов высших инстанций), а также правоприменительные акты (обзоры судебной практики);
2. в консолидированном акте могут быть объединены акты не только одного уровня, но и относящиеся к разным источникам права. Так, в Федеральном законе «О ветеранах» были объединены льготы, установленные различными видами нормативных актов, но имеющие федеральный источник финансирования. Правда, возникает множество вопросов в связи с утратой юридической силы актов, вошедших в укрупненный акт. Они вполне разрешимы, но уже по правилам юридической техники, касающейся опубликования и вступления в силу нормативных актов;
3. консолидация осуществляется в отношении быстро меняющихся сфер общественной жизни: там, где жизнь требует незамедлительного совершенствования норм права, их уточнения, изменения, отмены (сфера образования, информационных технологий и т.п.);
4. юридические документы, ставшие объектом консолидации, как минимум должны регулировать вопросы, имеющие смежный характер. Жесткое требование об их однородности, как при кодификации, здесь не выдвигается;
|
|
|
5. консолидированный акт в отличие от кодифицированного новых правовых предписаний не устанавливает. Содержание правовой регламентации остается прежним;
6. правовые предписания, перешедшие из объединяемых актов, размещаются в определенной последовательности. Схема их расположения — ноу-хау создателей консолидированного акта;
7. придание акту целостности требует также использования следующих правотворческих правил: логических (устранение устаревших положений, противоречий, дублирования, неоправданных длиннот; объединение близких по содержанию норм в одну статью, пункт и т.п.); языковых (проверка текста в целях целью унификации терминологии, стиля и др.);
8. консолидированный акт приобретает собственные реквизиты, соответственно прежние акты утрачивают не только свои реквизиты, но и юридическую силу;
9. консолидация в основном имеет официальный характер. Конечно, никому нельзя отказать в составлении проекта нормативного акта или единого документа из множества регулирующих определенный круг вопросов, постановлений Верховного Суда РФ. Но это будет документ индивидуального пользования. Что касается обзоров судебной практики, то эти документы могут быть составлены любым лицом и будут относиться к неофициальной консолидации;
|
|
|
10. акты консолидации в основном обязательны для адресатов. О частных обзорах судебной практики этого сказать нельзя;
11. процесс консолидации должен состоять из двух частей: совершение всех инкорпорационных операций. Именно они обеспечивают добротную основу для создания консолидированного акта; выполнение правотворческих операций, направленных на внешнюю обработку объединяемых правовых предписаний.
http://www.ksrf.ru/ru/News/Speech/Pages/ViewItem.aspx?ParamId=9
Конечно, необходимо совершенствовать законодательство. С ним у нас, на мой взгляд, три крупные проблемы. Первая проблема – качество, современность и последовательность законодательства. У нас, судя по тем обращениям в КС, которые приходится разбирать, еще очень много плохих законов. Причем плохих в разном смысле. Некоторые из принимаемых законов, увы, видимым образом противоречат и букве, и духу Конституции. Далее, нередко принимаются законы, противоречащие обязательному для исполнения Россией международному законодательству. Ведь наши правовые обязательства по международным конвенциям и соглашениям, опять-таки согласно Конституции, имеют приоритет перед внутренним правом. Но многие российские законодатели об этих международных конвенциях (в том числе касающихся стандартов в области прав человека, технических стандартов, борьбы с коррупцией и организованной преступностью), видимо, просто не знают, либо упорствуют в своих заблуждениях: для одних – «Запад нам не указ!», для других – «народ не тот», «не доросли». И принимают законы, в которые уже изначально заложены будущие правовые коллизии и которые не соответствуют международным правовым стандартам. В результате мы оказываемся на обочине. Технологический прорыв возможен только на базе международно-правовых стандартов. Нигилизм международно-правовых ценностей дорого обходится в решении любого вопроса, будь то проведение приватизации, регулирование рынка ценных бумаг и т.п. Только тогда, когда все потеряли свои сбережения, спохватились и приняли более или менее нормальные законы и указы. Наконец, немало законов принимается под давлением лоббистских «групп интересов». И такие законы нередко противоречат базовым интересам общества и государства Недостаточная квалификация и опыт значительной части российских законодателей – это объективный факт, от которого невозможно отмахнуться. Однако и в других парламентах заседают не только профессиональные юристы (хотя их там обычно все-таки гораздо больше). Как здесь быть? Во многих странах этот вопрос уже давно решается на основе принципа открытости («траспарентности»): путем тщательного обсуждения законопроектов в профессиональном сообществе и (публично!) в обществе в целом, затем в дискуссиях (вместе с независимыми юристами) во фракциях и профильных комиссиях парламента, и лишь после этого на общих парламентских дискуссиях. Только так можно свести к минимуму возможность появления «плохих» законов и риск дальнейших правовых коллизий, которые используют всякие недобросовестные лоббисты, коррупционеры и политические авантюристы. Но, еще раз подчеркну, у истоков законодательного процесса должны быть именно высокие профессионалы. Которые способны как освоить и критически осмыслить весь богатейший российский и международный исторический правовой опыт, так и творчески применить его к развитию специфический российской правовой системы. Именно специфической: я убежден, что унифицированное мировое право – чистой воды миф. И что призывы попросту скопировать в России, например, германскую, американскую или французскую правовую систему – от недомыслия. Вторая проблема российского права – нестабильность законодательства. Конечно, это одно из неизбежных последствий тех «послереволюционных» форсированных реформ, которые проводятся в России. Но и здесь у нас явный перебор. Например, недавно принятые кодексы – Налоговый, УК, УПК и т.д. – через два-три года изменены чуть ли не на половину. Причем изменены так, что одни «прорехи» исчезли, но появились другие, не менее опасные. Да к тому же все кодексы плохо увязаны между собой, что создает взаимные правовые лакуны или коллизии. И, в связи с этим, третья проблема - юридические кадры. Они в нынешней России крайне недостаточны и по количеству, и по качеству. Высококвалифицированные юристы – в острейшем дефиците. Юридическая наука, как таковая, не обеспечена специалистами той квалификации, которая позволяет решать грандиозную задачу создания новой правовой системы. И, в том числе поэтому, российских студентов-юристов нередко учат не просто плохо, но и «праву позавчерашнего дня». Однако главное – в том, что в описанных условиях праву вообще невозможно эффективно учить! То, что студенту преподают даже на третьем-четвертом курсе, к моменту окончания ВУЗа уже устаревает или оказывается ошибочным. Причем нередко – устаревает в ключевых, базовых показателях. Очевидно, что в этом случае не поможет даже становящаяся ныне весьма модной на Западе концепция «опережающего юридического образования». Возвращаясь к проблеме непрерывных неоправданных изменений законодательства, укажу, что здесь есть и еще одна опасность. Я недавно об этом писал, говоря о Конституции. Стабильность правовой системы, включая Конституцию как основной закон, – залог социальной, политической, экономической и, в конечном итоге, государственной – устойчивости. И, как ни парадоксально это звучит, – залог развития. Обновление законодательства необходимо. Плохо, однако, когда законы принимаются непродуманно и наспех, так что сразу после их принятия обнаруживаются прорехи, которые начинают опять же наспех латать. Законодательный процесс обессмысливается, превращаясь в бумажную круговерть. Такими калейдоскопическими изменениями законодательства стираются базовые принципы права – его стабильность и динамизм. Не может быть эффективного индивидуального, корпоративного, государственного планирования и прогнозирования, если неизвестно, как планы и прогнозы соотносятся с завтрашними законами. Не может быть устойчивости и развития, если нет эффективного планирования и прогнозирования. Даже чисто психологически – не может человек, сообщество, общество нормально действовать, если неизвестны завтрашние «условия игры».
|
|
|
|
|
|
14.Правовое изменение и развитие
1.Главными тенденциями в развитии правав новейшее время:
1. Ослабление грани между публичным и частным правом в континентальной ветви. Этому способствуют меры государственного регулированияэкономики. В связи с этим наблюдается вторжение в гражданское и торговое право императивных норм административного права.
2. Межгосударственная унификация национальных норм гражданского и торгового права, обусловленная расширением международных экономических связей(ЕЭС), хотя национальные различия в праве сохраняются, в т.ч. между ветвями права.
3. Выделение в ХХ в. из гражданского права новых отраслей - трудового права, социального права, а в последние десятилетия - множества новых отраслей и подотраслей права, таких как компьютерное право, банковской право, таможенное право и т.д.
4. Демократизация основных институтов права и большая степень учета интересов общества в целом (например, экологическая защита); создание новых механизмов правового регулирования.
2. Источники права:
В Европе доминирует закон и подзаконные акты, а гражданское и торговое право кодифицировано. (систематизация по определенному плану в отдельную отрасль или иную часть права государства)
В англосаксонских странах действует судебный прецедент, хотя закон в принципе считается главным.
Унификация права отразилась на источниках: в англосаксонской системе возросла роль законов и подзаконных актов, а в странах континентального права важную роль стала играть судебная практика (суды низшей инстанции в большей степени стали руководствоваться решениями высших судов по аналогичной категории дел). Происходит сближение источников права, что проявилось в международных соглашениях, обязательных к исполнению в странах, их подписавших, а также в составлении на межгосударственном уровне проектов типовых нормативных актов, которые затем принимаются отдельными странами в качестве национального закона.
3. Субъекты права:
в последние десятилетия наблюдается демократизация, выражающаяся прежде всего в утверждении равенства граждан без различия национальности, пола, вероисповедания перед гражданским законом.Отменяются почти все ограничения в гражданских правомочиях женщин. В области дееспособности произошло снижение возраста до 18 лет. Происходит гуманизация института опеки и попечительства.
Юридические лица частного права - это банковско-коммерческие, промышленные и другие структуры (организации), создаваемые частными лицами, которые на основании юридического акта определяют задачи организации, создают ее материальную базу. Их статус фиксируется нормами гражджанского права и носит диспозитивный характер. Они наделены общей правоспособностью, то есть правом приобретать и нести гражданские права и обязанности, как и правоспособные физические лица.
Юридические лица публичного права (государственные органы, предприятия и организации, государство в целом) создаются на основе публично-правового акта, имеющего императивный характер. Им присуща публичная природа целей и наличие властных полномочий, а также особый характер членства.
Обязательственное право.
Усложнение современной социально-хозяйственной жизни обусловило важные изменения в обязательственном праве. Отдельные виды обязательств во многом наполнились новым содержанием. Это особенно отчетливо заметно в договоре. Так, появились новые виды договоров, обусловленные ростом лицензионных соглашений, лизинга (долгосрочной аренды), дифференциацией банковских операций, развития бартерных сделок. Наблюдается отход от классических принципов договора: свободы, равенства сторон, юридической незыблемости.
Отход от свободы договора проявился в том, что крупные компании получали право от государства односторонне составлять формуляр или договор присоединения, который не может быть изменен контрагентом. Появление таких договоров было обусловлено в конечном итоге требованиями хозяйственной жизни, в частности необходимостью совершенствования, интенсификации значительной части рынка товаров и услуг. При этом нарушалось и юридическое равенство сторон, так как такие договоры ставили составителя формуляра в привилегированное положение, позволяли ему включать в договор все возможные для него выгоды. Стремление предотвратить чрезмерное злоупотребление этим правом вызвало к жизни нормативные акты, запрещавшие включать в договоры присоединения некоторые наиболее одиозные условия, например, исключение ответственности продавца или поставщика за ненадлежащее исполнение договора.
Под давлением рядовых граждан-избирателей были приняты законы, защищающие интересы лиц, приобретающих товары и услуги для личного пользования. Эти законы сосредоточены на защите интересов рядовых потребителей товаров и услуг от недобросовестной практики. Здесь следует упомянуть законодательство США, как общефедеральное, так и отдельных штатов (только в штате Нью-Йорк сейчас действует не менее ста законов такого рода). Есть законы, затрудняющие экономически сильной стороне включать в договор односторонне выгодные условия (США, 1975). Покупатель получает дополнительные гарантии против возможных злоупотреблений, включая право на полную информацию о произведенном товаре. Усиливается ответственность за недобросовестное выполнение договора. Существуют законы (Франция, 1978 и 1983) о защите и информации потребителей (контроль за содержанием договоров с участием рядовых граждан). Объявляются недействительными договорные условия, если они дают неоправданные преимущества поставщику или продавцу в розничной торговле. Запрещаются недобросовестные формы рекламы. И самое главное - продукты и услуги не должны причинять вреда здоровью людей.
Изменения в договорных отношениях происходили под воздействием государственного регулирования: вводилось лимитирование и распределение многих видов сырья, что повлияло на порядок заключения и содержание договоров поставки (например, поставка отдельных видов сырья производилась по специальным разрешениям государственных органов). Аналогичные ограничения наблюдались во внешнеторговых договорах. Во время мировых войн страны с развитой рыночной экономикой были вынуждены вводить государственное регулирование цен на товары первой необходимости при соответствующем их лимитировании. Сейчас широко применяются меры денежно-кредитного регулирования (с помощью бюджета, налогов, банковских процентов). Соответствует этому и новое нормативное закрепление такого курса.
Ослабление принципа незыблемости договора также происходило в основном из-за войн. Наблюдалось отступление от принципа обязательности договора из-за "непредвиденных обстоятельств" с освобождением должника от ответственности (по судебным прецедентам). В праве получило признание учение о "бесплодности" договора, обосновывающее освобождение от договорных обязательств в случае утраты объекта договора или утраты значимости цели, ради которой договор был заключен, или радикального изменения условий к моменту исполнения договора, которое объективно не могло быть предусмотрено сторонами и которое делает невозможным его реальное исполнение. Впрочем, по-прежнему сохраняют законную силу и прецеденты, обязывающие к исполнению договора. В итоге судам предоставляется возможность при решении такого рода дел в большей степени учитывать конкретную ситуацию и аналогичные дела решать по-разному. В долгосрочных договорах появилась практика внесения изменений в условия по согласию сторон.
Верховный суд США следует учению о "подразумеваемых условиях": стороны, заключая договор, якобы условились: должник не будет нести ответственности за обстоятельства, возникшие ко времени исполнения договора и сделавшие его исполнение невозможным. Вопрос об обстоятельствах выносится на усмотрение суда.
Изменения не вели к исчезновению классических норм. В регулировании мелкого и среднего предпринимательства они доминируют.
Семейное право.
В семейном праве основными тенденциями в ХХ в. были гуманизация и демократизация. Утвердилось юридическое равенство супругов, включая имущественные отношения. Улучшено правовое положение внебрачных детей. В ряде стран произошел отказ от юридического понятия главы семьи (Германия, Италия, Швейцария). Признается право замужней женщины на самостоятельный выбор деятельности.
В имущественных отношениях существует два вида правового режима: договорный (на основе брачного контракта: определяется правовой режим имущества каждого из супругов, принадлежащего им до брака, и возможного будущего совместно приобретенного в браке, возможных будущих расчетов супругов в области имущества, а также многие другие вопросы аналогичного порядка) и легальный (на основе предписаний закона). Основными видами легального режима были:
1. Раздельное имущество (Англия, США, Германия).
2. Общее имущество (Франция, Швейцария, 8 штатов США) - все нажитое совместно общее, но в личной собственности остается добрачное имущество.
3. Отложенное общее имущество (Дания, Норвегия) - в случае расторжения брака нажитое в браке имущество делится поровну.
Дата добавления: 2018-02-28; просмотров: 905; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!