Статья 16.21. Незаконные приобретение, пользование, хранение либо транспортировка товаров и (или) транспортных средств

Приобретение, пользование, хранение либо транспортировка товаров и (или) транспортных средств, которые незаконно перемещены через таможенную границу Российской Федерации и в отношении которых не уплачены таможенные пошлины, налоги или не соблюдены запреты и (или) ограничения, установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, либо условно выпущенных товаров и (или) транспортных средств, пользование, передача в пользование или во владение либо распоряжение иными способами которыми допущены в нарушение установленных запретов и (или) ограничений, -

влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от одной второй до двукратного размера стоимости товаров и (или) транспортных средств, явившихся предметом административного правонарушения, с их конфискацией или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения.

 

Методические рекомендации по расследованию.

Обстоятельства, подлежащие выяснению по данному составу АП, предусмотрены статьей 26.1 КоАП России.

Событие административного правонарушения выявляется, как правило, в ходе таможенного контроля с использованием всех его форм, предусмотренных главой 16 ТК ТС и главой 20 Федерального закона от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» (в основном при осуществлении контроля после выпуска товаров, в том числе за условно выпущенными товарами), в рамках проведенных оперативных мероприятий, а также по информации, полученной в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 28.1 КоАП России, и устанавливается следующими доказательствами:

1) документами, свидетельствующими о незаконности перемещения через таможенную границу Таможенного союза товаров, в отношении которых не уплачены таможенные пошлины, налоги или не соблюдены запреты и/или ограничения, установленные в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза, законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности (в большинстве случаев отсутствием документов, подтверждающих таможенное декларирование и уплату таможенных платежей). При установлении факта незаконности ввоза товаров необходимо учитывать положения статьи 118 ТК ТС, согласно которым таможенные органы осуществляют проверку наличия на товарах или их упаковке специальных марок, идентификационных знаков или иных способов обозначения товаров, используемых для подтверждения легальности их ввоза на таможенную территорию Таможенного союза в случаях, предусмотренных таможенным законодательством Таможенного союза и (или) законодательством государств - членов Таможенного союза. Отсутствие на товарах специальных марок, идентификационных знаков и т.п. рассматривается как подтверждение факта ввоза товаров на таможенную территорию Таможенного союза без производства таможенного декларирования и выпуска товаров, если лицо, у которого такие товары обнаружены, не докажет обратное (отсутствие маркировки о сертификации на товарах, в случае необходимости такой маркировки, которая подтверждает таможенное декларирование; представление недействительных документов на товар, указание в счет –фактуре номера ДТ на совершенно другой товар и т. д.);

2) документами, свидетельствующими о передаче условно выпущенных товаров в пользование или во владение либо распоряжение иными способами в нарушение установленных запретов и/или ограничений (договор, товаро-транспортная накладная, счет-фактура, акт приема передачи, бухгалтерский баланс и т. д.).

3) документами, подтверждающими приобретение, пользование, хранение либо транспортировку товаров, которые незаконно перемещены через таможенную границу Таможенного союза и в отношении которых не уплачены таможенные пошлины, налоги или не соблюдены запреты и/или ограничения, установленные в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза, законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, а также условно выпущенных товаров, пользование, передачу в пользование или во владение либо распоряжение иными способами которыми допущены в нарушение установленных запретов и/или ограничений.

Из действий, образующих объективную сторону рассматриваемого правонарушения, недлящимся является приобретение, поскольку оно является разовым, не продолжительным во времени. Остальные действия (пользование, хранение, транспортировка) предполагают определенный период времени, в течение которого они осуществляются, не прекращаясь. Такие действия могут быть отнесены к длящимся.

В то же время, в случае прекращения лицом перечисленных противоправных деяний либо пресечения их таможенными органами срок давности привлечения к административной ответственности исчисляется с указанного момента.

Согласно статье 171 Федерального закона от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» результаты проведения таможенного контроля, оформленные в соответствии с действующим законодательством, могут быть признаны в качестве доказательств по делу об АП.

При выявлении факта АП, ответственность за которое предусмотрена статьей 16.21 КоАП России, уполномоченное должностное лицо таможенного органа должно анализировать документы и имеющиеся в его распоряжении сведения, и определить, достаточно ли имеющихся доказательств для составления протокола об АП в соответствии со статьями 28.2, 28.5 КоАП России. В случае необходимости выяснения дополнительных обстоятельств, не требующих значительных временных затрат, протокол об АП составляется в сроки, установленные частью 2 статьи 28.5 КоАП России (двое суток).

В случае, если доказательств для привлечения к административной ответственности недостаточно и для их получения необходимо провести процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, должностное лицо выносит определение о возбуждении дела об АП и проведении административного расследования.

Определение о возбуждении дела об АП в соответствии со статьей 28.7 КоАП России должно содержать указание на таможенный орган, Ф.И.О. должностного лица, ссылки на документы, дату, место, способ совершения АП, обстоятельства совершения и обнаружения АП. Кроме вышеперечисленных требований определение должно включать в себя описание события АП; ссылку на нормативный правовой акт, требования которого нарушены; указать, какие конкретно процессуальные действия необходимо выполнить. При вынесении определения о возбуждении дела об АП лицу, в отношении которого оно вынесено, а также иным участникам производства по делу об АП необходимо разъяснить права и обязанности, предусмотренные КоАП России, о чем сделать запись в определении.

В соответствии с частью 1 статьи 25.1 КоАП России лицо, в отношении которого ведется производство по делу об АП, наравне с иными процессуальными правами вправе пользоваться помощью защитника. При этом закон (часть 4 статьи 25.5 КоАП России) четко устанавливает, когда защитник допускается к участию в производстве по делу - с момента возбуждения дела об административном правонарушении.

В соответствии с частью 3.1 статьи 28.7 КоАП России копию определения о возбуждении дела об АП в течение суток необходимо вручить под расписку либо выслать лицу, в отношении которого оно вынесено.

Для возбуждения дела об АП по статье 16.21 КоАП России должен быть установлен факт совершения правонарушений, предусмотренных статьями 16.1, 16.2, 16.3, частью 1 статьи 16.9, частями 1,2 статьи 16.19, статьей 16.20 КоАП России.

В ходе административного расследования по делу об АП, в зависимости от квалифицирующих признаков правонарушения, подлежат выяснению следующие обстоятельства:

- факт пресечения таможенной границы (помимо либо с сокрытием от таможенного контроля или с представлением таможенным органам недействительных документов);

- факт недекларирования или недостоверного декларирования;

- факт ввоза товаров с несоблюдением запретов и (или) ограничений, установленных в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза, законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности;

- факт недоставки, выдачи без разрешения таможенного органа либо утраты товаров;

- факт нарушения требований или условий таможенной процедуры;

- факт передачи третьим лицам условно выпущенных товаров.

Все вышеизложенные факты должны быть подтверждены соответствующими процессуальными документами о возбуждении дела об АП или уголовного дела, их прекращении либо отказе в их возбуждении, за исключением основания в связи с отсутствием события правонарушения.

Для всестороннего, полного и объективного выяснения всех обстоятельств, необходимо руководствоваться методиками по расследованию правонарушений, предусмотренных статьями 16.1, 16.2, 16.3, ч. 1 ст. 16.9, частями 1, 2 статьи 16.19, статьей 16.20 КоАП России, а также провести следующие процессуальные действия и мероприятия.

1. Приобщить к материалам дела вышеуказанные документы, подтверждающие совершение АП, в порядке ст. 26.9 КоАП России направить запросы в таможенные органы Российской Федерации, Республики Беларусь, Республики Казахстан, ГНИВЦ ФТС России для подтверждения указанных фактов. 

2. В соответствии со ст. 27.10 КоАП России изъять либо истребовать в порядке ст. 26.10 КоАП России и приобщить к материалам дела документы, в том числе транспортные (перевозочные), бухгалтерские, коммерческие и др., свидетельствующие о приобретении, пользовании, хранении, транспортировке товаров и/или транспортных средств, являющихся предметом АП, с составлением протокола изъятия и указанием сведений об их виде и реквизитах, описанием их содержания.

Заверенные копии изъятых документов передать лицу, у которого они изымаются, при изъятии либо в течение пяти дней после изъятия, о чем сделать запись в протоколе. В случае, если копии документов не были переданы лицу, у которого изъяты документы, заверенные копии документов в течение трех дней по истечении пятидневного срока после изъятия документов должны быть направлены по почте заказным почтовым отправлением, о чем делается запись в протоколе с указанием номера почтового отправления. Копии документов направляются по адресу места нахождения юридического лица или адресу места жительства физического лица, указанному в протоколе.

По решению должностного лица, в производстве которого находится дело об АП, к материалам дела могут быть приобщены надлежащим образом заверенные копии указанных документов.

Основными документами, на которые стоит обратить особое внимание, являются:

- счет-фактура (соответствие сведений о наименовании, маркировке, стране происхождения товаров с предметом АП);

- сертификат соответствия (его наличие на товары, подлежащие обязательной сертификации);

- складские документы (об отпуске, приеме товара): книга покупок, книга продаж, товаротранспортная накладная;

- договоры, бухгалтерский баланс.

3. Предпринять все возможные меры для установления местонахождения товаров, являющихся предметом АП, для чего истребовать в порядке статьи 26.10 КоАП России у лиц и органов, имеющих либо которые должны иметь какие-либо сведения о таких товарах и транспортных средствах (собственник, владелец, пользователь, хранитель, продавец, покупатель, переводчик, органы ГИБДД, другие государственные контролирующие органы и т. д.).

Изъять в соответствии со статьей 27.10 КоАП России товары, являющиеся предметом АП. В протоколе изъятия подробно указать идентификационные признаки товаров (тип, цвет, размер, видимые дефекты, а также маркировку, свидетельствующую об импортном происхождении товара, отсутствие маркировки на товарах и/или упаковке, указывающих на сертификацию товара и т.п.). В случае необходимости применить фото – и киносъемку, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств.

4. При невозможности изъятия предмета АП необходимо наложить на него арест в соответствии со статьей 27.14 КоАП России и составить протокол; предмет АП необходимо поместить на хранение по акту приема-передачи на ответственное хранение.

Невыполнение процессуальных действий по изъятию либо аресту товаров, являющихся предметом АП, может привести к утрате вещественного доказательства или его подмене. Кроме этого, отсутствие изъятого (арестованного) предмета правонарушения не позволяет его идентифицировать, затрудняет определение стоимости, его идентификации, а в некоторых случаях делает эту процедуру невозможной (при отсутствии четкого описания товара). Это в равной степени относится и к изъятию документов.

5. В целях определения размера административного штрафа при назначении наказания в соответствии с требованиями статьи 27.11 КоАП России осуществить оценку изъятых или арестованных товаров путем применения государственных регулируемых цен или экспертного исследования. Необходимость осуществления оценки товаров и транспортных средств обусловлена возможностью применения административного наказания в виде штрафа, исчисляемого исходя из стоимости предметов АП.

В случае необходимости в целях установления характеристик и свойств товара, взять пробы и образцы товаров в соответствии со статьей 26.5 КоАП России, о чем составить протокол взятия проб и образцов в соответствии со статьей 27.10 КоАП России и в порядке статьи 26.4 КоАП России вынести определение о назначении оценочной идентификационной и (или) экономической экспертизы.

Перед направлением указанного определения эксперту (в экспертное учреждение) с ним необходимо ознакомить лицо, в отношении которого возбуждено дело об АП (его законного представителя).

Полученное заключение эксперта приобщается к материалам дела об АП, неизрасходованные при проведении экспертизы образцы и пробы товаров передаются лицу, у которого они отбирались, по акту приема-передачи на ответственное хранение.

При выборе экспертного учреждения следует руководствоваться положениями Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», письма ГТК России от 02.09.2004 № 17-12/32023 «О правомочии проведения таможенными органами экспертиз по определению рыночной стоимости объектов правонарушения», письма ФТС России от 18.04.2006 № 01-06/13167 «О методических рекомендациях».

При отсутствии сведений о месте нахождения предметов АП возможно проведение оценки по имеющимся в деле документам.

6. В целях установления дополнительных данных о товаре в соответствии со статьей 27.8 КоАП России произвести осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю (получивших разрешение таможни на помещение товаров под определенную таможенную процедуру либо на его использование в случае передачи товаров) помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (например, для установления наличия товаров у лица), с составлением протокола осмотра (в нем необходимо указать вид, количество, и иные идентификационные признаки товаров с реквизитами документов на них). При необходимости применить фото-, киносъемку, видеозапись.

7. Если проведение расследования поручено должностному лицу, не возбуждавшему дело, при необходимости следует опросить в качестве свидетеля должностное лицо таможенного органа, выявившее административное правонарушение, а также иных должностных лиц, участвовавших в проверочных мероприятиях, об обстоятельствах обнаружения правонарушения.

8. Опросить должностное лицо таможенного органа, проводившего проверочные мероприятия. Перед опросом должностному лицу таможенного органа следует разъяснить права, предусмотренные ст. 51 Конституции РФ и ст. 25.6 КоАП России, и задать следующие вопросы:

- Ф.И.О., с какого периода времени работает в должности в таможенном органе, какие должностные обязанности выполняет;

- что явилось основаниям для проведения проверочных мероприятий;

- каким образом, где и при каких обстоятельствах установлено АП и лицо, его совершившее;

- соответствовали ли сведения о товарах, содержащиеся в коммерческих документах (например, счет-фактура), сведениям, заявленным в таможенной декларации, где находились предметы АП, как они были идентифицированы;

- какие нормативные правовые акты были нарушены, что по данному поводу пояснило лицо, какие документы предъявило;

- какие документы были истребованы, получены, изъяты, о чем свидетельствовали данные документы; каким образом установлено, что товар импортного производства;

- какое решение было принято в отношении предмета АП, как он был приобщен к материалам дела;

- исходя из содержания ответов задать другие вопросы.

9. Опросить в качестве лица, в отношении которого ведется производство по делу, законного представителя юридического лица/предпринимателя без образования юридического лица, разъяснив ему права, предусмотренные ст. 25.1 КоАП России, ст. 51 Конституции Российской Федерации, по следующим вопросам:

- Ф.И.О, должность, место работы, должностные обязанности. Приобщить к материалам дела документы, подтверждающие полномочия законного представителя юридического лица/предпринимателя без образования юридического лица;

- по какому адресу зарегистрирован, по какому адресу проживает фактически, имеет ли постоянное либо временное местожительство в Российской Федерации (указать адреса, телефон);

- у кого, при каких обстоятельствах и с какой целью приобретен (получен и т.п.) товар и/или транспортное средство, являющееся предметом АП, какие документы представлялись при оформлении сделки (таможенная декларация, счет-фактура, сертификаты, лицензии и т.п.) со стороны контрагента (продавца);

- заключался ли контракт, если да, то какой предмет, сумма контракта, какое наименование и количество товаров должно было поступить или отправиться по конкретной поставке;

- каким образом проверялась законность сделки, какие документы и сведения изучались перед ее заключением;

- какие документы оформлялись при приобретении (получении и т.п.) товаров;

- знал ли о том, что товар ввезен на таможенную территорию незаконно либо этот товар является условно выпущенным, в отношении которого допущены нарушения по распоряжению;

- какие меры предпринимались для проверки таможенного декларирования товара;

- каковы причины приобретения иностранного товара без маркировки, предусмотренной законодательством;

- как, кем, когда и где производилась идентификация товара с документами;

- кто является поставщиком товара (владельцем), где осуществлялась его погрузка в транспортное средство, какие товары загружались, кто присутствовал при загрузке, какие таможенные, транспортные (перевозочные) и коммерческие документы представлялись и какой товар был в них указан, имелось ли сопровождение товара, в адрес какого лица необходимо было его доставить; каким образом инструктируются работники;

- с какого времени лицо осуществляло коммерческую деятельность;

- какими документами подтверждается право владения и (или) право пользования товарами на таможенной территории Таможенного союза. Приобщить в качестве вещественных доказательств по делу заверенные копии данных документов;

- сознавал ли противоправный характер своих действий, предвидел ли его вредные последствия и желал ли наступления таких последствий или сознательно их допускал либо относился к ним безразлично, или предвидел возможность наступления вредных последствий своего бездействия, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывал на предотвращение таких последствий либо не предвидел возможности наступления таких последствий, хотя должен был и мог их предвидеть;

- признает ли вину в совершении АП (в случае непризнания совершения правонарушения, подробно изложить в протоколе опроса его возражения);

- исходя из ответов задать другие вопросы.

10. Для полного, всестороннего и объективного расследования необходимо проверять версии и объяснения лица, привлекаемого к ответственности, сообщенные им при опросе, а также в иных документах, представленных самим лицом либо от его имени (его законным представителем, иным доверенным лицом) в таможенный орган, который ведет производство по делу. Проверке подлежат все сведения, сообщенные лицом.

11. Опросить в качестве свидетелей, разъяснив им права, предусмотренные статьей 51 Конституции РФ и статьей 25.6 КоАП России, иных лиц, обладающих какими-либо сведениями в отношении предметов АП: руководителей и иных представителей контрагента лица, привлекаемого к административной ответственности, водителя, экспедитора, грузчиков, приемосдатчиков, зав. складом, главного бухгалтера, сотрудников бухгалтерии, охранников, иных работников по следующим вопросам:

- где, когда, на какое транспортное средство, склад загружался товар, разгружался товар, откуда и куда был доставлен, кому предназначался;

- что представлял из себя товар, его идентификационные признаки, упаковка, размер, цвет, маркировка и т.д., иные особенности;

- какие документы составлялись на товар, какие были получены;

- где в настоящее время находится товар или его последнее известное местонахождение;

- в зависимости от ответов задать иные вопросы.

12. Приобщить к материалам дела необходимые документы о субъекте правонарушения и его законном представителе (учредительные, уставные, документы, свидетельствующие о регистрации юридического лица, о постановке на учет в налоговых органах, о присвоении ИНН, кода ОКПО, решения учредителей о назначении на должность руководителя, приказа о назначении на должность руководителя). При отсутствии таких документов в таможенном органе истребовать их в соответствии со статьей 26.10 КоАП России.

13. Установить имущественное и финансовое положение юридического лица (индивидуального предпринимателя), путем истребования сведений в порядке статьи 26.10 КоАП России:

- у налоговых органов - для определения представления лицом бухгалтерской отчетности, установления юридического и фактического адресов, получения анкетных данных на руководителей юридического лица, выписки из ЕГРЮЛ;

- у кредитных организаций (банки) - для установления наличия денежных средств на счетах привлекаемого к ответственности лица;

- у территориальных подразделений Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии, осуществляющую регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, БТИ - для установления наличия у лица в собственности недвижимого имущества.

14. Наличие либо отсутствие повторного совершения лицом однородного правонарушения, когда за совершение первого правонарушения лицо уже подвергалось административному наказанию, по которому срок, предусмотренный ст. 4.6 КоАП России, не истек, устанавливается на всей территории Российской Федерации.

Сбор информации о лицах, совершивших АП, квалификации правонарушений, вынесенных решениях по делам об АП и сроках, предусмотренных ст. 4.6 КоАП России, целесообразно осуществлять с применением электронных комплексов программных средств, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 26.7 КоАП России указанные материалы являются доказательствами по делам об АП.

 Информацию о привлечении лица к ответственности за административные правонарушения можно получить в комплексе программных средств «Административные правонарушения» (приказ ГТК России от 06.08.2002 № 846 «Об утверждении Инструкции о ведении электронных учетных документов по делам об административных правонарушениях»), а также при взаимодействии с оперативно-аналитическими подразделениями оперативных таможен и таможен, находящихся у них в подчинении, которые используют в работе комплекс программных средств «Правоохрана Поиск», входящий в автоматизированную информационную систему «Правоохрана» и содержащий необходимую часть информации по делам об административных правонарушениях, возбужденным таможенными органами на всей территории Российской Федерации.

15. В зависимости от конкретных обстоятельств дела в ходе расследования возможно проведение иных процессуальных действий, направленных на доказывание события АП и вины лица, его совершившего.

В случае выполнения всех процессуальных действий на территории Российской Федерации и необходимости получения доказательств от таможенных служб иностранных государств рассмотреть вопрос о направлении международного запроса в соответствии с требованиями Инструкции о порядке подготовки международных запросов по делам об административных правонарушениях и в связи с проведением оперативных проверок, утвержденной приказом ФТС России от 27.07.2006 № 703.

16. В ходе производства по делу в отношении юридического лица необходимо решить вопрос о возможности привлечения к административной ответственности должностных лиц.

17. По окончании расследования составляется протокол об АП, в котором помимо сведений, предусмотренных статьей 28.2 КоАП России, в обязательном порядке отражаются обнаруженные достаточные данные, указывающие на наличие события АП, а именно: место, время, способ совершения АП, приводятся доказательства, свидетельствующие о незаконном приобретении, пользовании, хранении либо транспортировке товаров и (или) транспортных средств, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об АП, его виновности в совершении АП, объяснения свидетелей, данные экспертизы, полученные ответы на запросы и поручения, нормативные правовые акты, требования которых были нарушены, статья КоАП России, предусматривающая административную ответственность за данное АП, причины и условия совершения АП, а также указать приобщаемые к протоколу документы, в том числе объяснения лица.

15. Лица, привлекаемые к ответственности, должны заблаговременно уведомляться в установленном порядке о дате составления протокола об АП для реализации их прав, установленных статьей 28.2 КоАП России, что отмечалось в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП России».

16. В соответствии со статьями 23.1, 23.8 и 28.8 КоАП России протокол об административном правонарушении должен быть направлен в течение трех суток с момента его составления должностному лицу, уполномоченному рассматривать дела:

- при составлении протокола об административном правонарушении в отношении должностного лица на таможенном посту – начальнику таможенного поста;

- при составлении протокола об административном правонарушении в отношении юридического лица на таможенном посту, а также в отношении любого лица подразделениями таможни – начальнику таможни либо заместителю начальника таможни по правоохранительной деятельности.

17. Составить рапорт либо докладную записку об окончании расследования по делу об АП и направлении протокола и материалов дела об АП на рассмотрение уполномоченному лицу.

 

---

Дата добавления: 2018-02-18; просмотров: 656; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

---

---

Мы поможем в написании ваших работ!