Создание торговой организации
Торговая организация создается по воле учредителей, а законность создания контролируется государством при проведении государственной регистрации. Торговая организация считается созданной с момента государственной регистрации.
Правовое регулирование государственной регистрации до принятия специального федерального закона осуществляется ГК РФ, федеральными законами об отдельных видах юридических лиц, Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" и правилами, принятыми в отдельных регистрирующих органах.
Для регистрации торговой организации обычно представляются следующие документы: заявление о регистрации, учредительные документы, решение учредителей о создании организации (протокол), документы об уплате регистрационной пошлины и документы, подтверждающие оплату не менее 50% уставного капитала.
Торговой организации может быть отказано в государственной регистрации только в случаях несоответствия ее учредительных документов закону или несоблюдения установленного порядка ее образования. Торговая организация вправе обжаловать в суд отказ в государственной регистрации или уклонение компетентного органа от регистрации.
В соответствии с законодательством в России можно выделить следующие способы (порядки) создания юридических лиц, в том числе торговых организаций: нормативно-явочный, разрешительный и распорядительный.
|
|
|
Большинство торговых организаций в настоящее время создаются в нормативно-явочном порядке, при котором не требуется специального разрешения компетентных органов, а достаточно соблюдения правовых норм, регулирующих правовой статус и образование юридического лица данного вида, и обращения учредителей в регистрирующий орган.
В установленных законом случаях при создании торговых организаций применяется разрешительный порядок, предполагающий получение организацией предварительного разрешения компетентного органа на ее создание. Например, согласно ст. 17 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" необходимо получение предварительного согласия федерального антимонопольного органа на создание объединений торговых организаций в форме союзов или ассоциаций.
В распорядительном порядке, т.е. на основании распоряжения компетентного органа государственного управления или органа местного самоуправления, создаются государственные и муниципальные унитарные торговые предприятия.
|
|
|
Возникновение новых торговых организаций возможно при реорганизации торговых организаций. Такие новые организации также подлежат государственной регистрации.
Реорганизация торговой организации
Реорганизация торговой организации происходит в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования ее из одной организационно-правовой формы в другую. Реорганизация торговых организаций осуществляется в добровольном, разрешительном или принудительном порядке (ст. 57 ГК РФ).
Реорганизация торговых организаций в большинстве случаев происходит добровольно по решению учредителей (участников) либо управляющего органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
В соответствии с ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может проводиться лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Так, в целях предотвращения возможного злоупотребления доминирующим положением или ограничения конкуренции на товарном рынке требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа на реорганизацию (слияние и присоединение) торговой организации в случае:
|
|
|
- слияния и присоединения объединений торговых организаций (союзов или ассоциаций);
- слияния и присоединения торговых организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда;
- разделения и выделения государственных и муниципальных унитарных предприятий, размер активов которых превышает 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда, если это приводит к появлению хозяйствующего субъекта, доля которого на соответствующем товарном рынке будет превышать 35%1. Лица или органы, принимающие решение о реорганизации торговой организации, представляют в федеральный антимонопольный орган помимо документов, представленных в регистрирующие органы, ходатайство о согласии на реорганизацию и сведения об основных видах деятельности и объемах продукции, производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках.
Разрешение на реорганизацию торговой организации должно быть дано антимонопольным органом не позднее 30 дней со дня получения необходимых документов. Этот срок может быть продлен, но не более, чем на 15 дней.
Нарушение торговой организацией разрешительного порядка реорганизации является основанием для признания государственной регистрации недействительной по иску антимонопольного органа в суде.
|
|
|
В принудительном порядке, т.е. по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда, может быть проведена реорганизация торговой организации в форме ее разделения или выделения в случаях, установленных законом. Так, в соответствии со ст. 19 Закона о конкуренции, если торговые организации занимают доминирующее положение на товарном рынке и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительном разделении или выделении из их состава одной или нескольких организаций, если это ведет к развитию конкуренции.
Решение о принудительном разделении (выделении) торговой организации может быть принято антимонопольным органом только при наличии следующих условий: при возможности организационного и территориального обособления структурных подразделений; при отсутствии тесной технологической взаимосвязи между структурными подразделениями; при возможности торговых организаций в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.
Решение о принудительной реорганизации подлежит исполнению торговой организацией с учетом указанных в нем требований и в определенный срок, который не может быть менее шести месяцев. В случае, если реорганизация торговой организации не проводится в установленный решением срок, то суд по иску антимонопольного органа назначает внешнего управляющего торговой организации, которому поручает провести ее реорганизацию и управление ее делами.
Внешний управляющий выступает от имени торговой организации в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами, возникающими в результате реорганизации торговых организаций, которые После утверждения их судом являются основанием для государственной регистрации вновь возникающих торговых организаций.
Реорганизация торговой организации влечет возникновение правопреемственности. Статьей 58 ГК РФ устанавливается, что при слиянии, присоединении или преобразовании торговой организации ее права и обязанности переходят к вновь возникшей организации (организациям) в соответствии с передаточным актом; права и обязанности реорганизованной торговой организации при разделении и выделении переходят к вновь возникшим организациям полностью или частично в соответствии с разделительным балансом.
Дистрибьюторский договор можно определить как договор, по которому одна сторона (дистрибьютор) в рамках ведения предпринимательской деятельности обязуется приобретать товар у другой стороны (поставщика) и осуществлять его продвижение или реализацию на строго определенной договором территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории.
Дистрибьюторский договор относится к категории посреднических договоров. Подробнее о посреднических договорах можно прочитать, перейдя по данной ссылке.Необходимо отметить некоторые положения, которые следует обязательно учесть при составлении дистрибьюторского договора:
Условие об исключительности: сущность исключительного права так же, как и в агентском договоре, состоит в закреплении за дистрибьютором территории сбыта поименованных в договоре товаров и добровольном отказе поставщика, как от самостоятельного сбыта таких товаров, так и от заключения параллельных договоров с другими дистрибьюторами на этой территории;
Перечень товаров, предназначенных для сбыта, так же как и в агентском договоре, должен быть сформулирован очень тщательно, поскольку это связано с реализацией исключительного права дистрибьютора на продажу данных товаров на определенной территории, а также с реализацией принципа неконкуренции поставщика и дистрибьютора при продаже таких товаров на данной территории.
В дистрибьюторском договоре обязательно необходимо указать территорию, в пределах которой дистрибьютор будет осуществлять свои операции. К определению договорной территории также нужно подходить с особой тщательностью, любая неточность может стать источником спора не только с поставщиком, но и между несколькими дистрибьюторами, ответственными за продажу одного и того же товара.
Несостоя́тельность (банкро́тство) — признанная уполномоченным государственным органом неспособность должника (гражданина либо организации) удовлетворить в полном объёме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных государственных платежей.
Под термином «банкротство» также понимается процедура, применяемая по отношению к должнику, направленная на оценку его финансового состояния, выработке мер по улучшению финансового состояния должника, а в случае, если применение таких мер будет признано нецелесообразным или невозможным, — на наиболее равное и справедливое удовлетворение интересов кредиторов несостоятельного должника.Мировая практика предусматривает применение процедуры несостоятельности как для юридических, так и для физических лиц.В Российской Федерации решение о признании должника банкротом уполномочен принимать арбитражный суд.
Закон выделяет следующие основные процедуры банкротства:
наблюдение;
финансовое оздоровление;
внешнее управление;
конкурсное производство;
мировое соглашение.
Наблюдение - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.
Процедура наблюдения вводится определением арбитражного суда по результатам рассмотрения обоснованности требований заявителя. Тем же определением суда назначается временный управляющий. При этом руководитель предприятия-должника и иные органы управления продолжают свою работу, но ряд сделок они могут совершать только с письменного согласия временного управляющего. Кроме того, в период наблюдения они не могут принимать ряд решений (о реорганизации, ликвидации юридического лица, создании филиалов и представительств и др.). С даты введения финансового оздоровления, внешнего управления, признания арбитражным судом должника банкротом и открытия конкурсного производства или утверждения мирового соглашения наблюдение прекращается.
Финансовое оздоровление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности перед всеми кредиторами в соответствии с утвержденным арбитражным судом графиком погашения задолженности.
роцедура финансового оздоровления может быть введена собранием кредиторов либо арбитражным судом по ходатайству учредителей (участников). Максимальный срок финансового оздоровления составляет 2 года. Арбитражным судом назначается административный управляющий, который осуществляет свои полномочия до окончания процедуры финансового оздоровления либо до его отстранения арбитражным судом.
Внешнее управление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности. Эта процедура вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов в случае установления реальной возможности восстановления платежеспособности должника. Максимальный срок внешнего управления также составляет 2 года. С даты введения внешнего управления прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего; вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов. Мораторий распространяется на денежные обязательства и обязательные платежи, сроки исполнения которых наступили до введения внешнего управления. Помимо этого, внешний управляющий вправе заявить отказ от исполнения договоров и иных сделок должника в отношении сделок, не исполненных сторонами полностью или частично, если такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника. Внешний управляющий может также обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании сделок должника недействительными.
Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника:
перепрофилирование производства;
закрытие нерентабельных производств;
взыскание дебиторской задолженности;
продажа части имущества должника;
уступка прав требования должника;
исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами;
увеличение уставного каптала должника за счет взносов участников и третьих лиц;
размещение дополнительных обыкновенных акций должника;
продажа предприятия должника;
замещение активов должника;
иные меры по восстановлению платежеспособности должника.
В новом законе на основе имеющейся практики появились два новых способа по восстановлению платежеспособности должника:
1) Замещение активов должника
Этот способ может использоваться должником любой организационно-правовой формы. Суть этого способа восстановления платежеспособности заключается в том, что на базе всех активов должника учреждается новое открытое акционерное общество или несколько акционерных обществ. В уставный капитал вновь создаваемого акционерного общества вносится все имущество, но долги остаются на должнике.
2) Увеличение уставного капитала за счет дополнительной эмиссии акций.
Используется в качестве способа по восстановлению платежеспособности только по решению собрания акционеров. В течение 45 дней после проведения эмиссии акций акционеры получают преимущественное право на приобретение дополнительных акций. Только по истечении 45 дней акции могут быть реализованы свободно. Оплата приобретенных акций осуществляется только денежными средствами. После реализации акций отношения начинают регулироваться акционерным правом.
Конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Конкурсное производство вводится сроком на один год. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев. С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим; прекращается начисление неустоек (штрафов, пеней), процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолженности должника; прекращается исполнение по всем исполнительным документам, снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника. Все требования кредиторов по денежным обязательствам могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства. Полномочия по управлению юридическим лицом переходят к конкурсному управляющему, который осуществляет инвентаризацию и оценку имущества должника, формирует конкурсную массу и осуществляет расчеты с кредиторами в соответствии с установленным законом порядком очередности.
Мировое соглашение - процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами. Мировое соглашение заключается по решению собрания кредиторов между конкурсными кредиторами и уполномоченными органами, с одной стороны, и должником - с другой, и представляет собой гражданско-правовую сделку, путем которой стороны на основе взаимных уступок определяют размер подлежащих погашению денежных требований и сроки их погашения.
Мировое соглашение заключается в письменной форме и может содержать положения о прекращении обязательств должника путем предоставления отступного, обмена требований на акции, облигации, новации обязательства, прощения долга и т.д. Мировое соглашение утверждается определением арбитражного суда, после чего производство по делу о банкротстве прекращается. Соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом в случае неисполнения или существенного нарушения должником его условий.
Дата добавления: 2018-02-18; просмотров: 853; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!