Учреждение акционерного общества



 

Процесс учреждения акционерного общества начинается с учредительного собрания, которое принимает решения об учреждении общества, утверждении устава, избрании органов управления, ревизионной комиссии (ревизора) общества. При учреждении общества учредители могут утвердить аудитора общества.

Учредители заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории и типы выпускаемых акций и порядок из размещения, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

Все решения, за исключением решения об избрании органов управления, ревизионной комиссии (ревизора), утверждении аудитора требуют единогласия. Вышеперечисленные решения принимаются учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции. При учреждении общества все акции должны быть размещены среди учредителей.

Следующий этап создания акционерного общества – его государственная регистрация, после чего осуществляется оплата акций.

Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Согласно п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. До полной оплаты уставного капитала не допускается открытая подписка на акции.

Согласно ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг государственная регистрация выпуска и отчета об итогах выпуска акций осуществляется одновременно после этапа размещения ценных бумаг.

Государственная регистрация выпуска акций сопровождается регистрацией их проспекта в случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. В этом случае каждый этап процедуры эмиссии акций сопровождается раскрытием или предоставлением информации.

 

Управление акционерным обществом 

 

Органами управления акционерного общества являются: общее собрание, совет директоров (наблюдательный совет), правление (дирекция), единоличный исполнительный орган.. Рассмотрим эти органы.

Общее собрание акционеров.Компетенция общего собрания акционеров определена ст. 48 Закона об акционерных обществах. При этом все вопросы компетенции могут быть поделены на следующие группы:

1) связанные с изменением или прекращением правового статуса акционерного общества (о реорганизации общества; ликвидации общества, назначении ликвидационной комиссии и утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов);

2) по образованию, осуществлению деятельности и прекращению полномочий органов общества (определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий; образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также случаи, предусмотренные ст. 69 Закона об акционерных обществах; избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий; утверждение аудитора общества; определение порядка ведения общего собрания акционеров; избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий; утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества);

3) определяющие имущественную основу деятельности общества (определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с Законом об акционерных обществах увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества; уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций; выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года; утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года; дробление и консолидация акций);

4) прочие вопросы.

 На практике акционеры требуют от общества принятия решений по указанным вопросам, обращаются в суд и требуют привлечения общества к ответственности. Однако, общее собрание акционеров вправе, но не обязано принимать решения по вопросам, отнесенным к его компетенции, даже если такая обязанность предусмотрена уставом.

Например, судебная практика исходит из того, что поскольку вопрос о выплате дивидендов относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, решение по нему может не приниматься либо может быть принято решение о невыплате, даже если в соответствии с уставом выплата дивидендов обязательна.

Решение по вопросам о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции; реорганизации общества; ликвидации общества, назначении ликвидационной комиссии и утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов; определении количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; приобретении обществом размещенных акций принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Решение по остальным вопросам принимается простым большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании, если уставом не установлено большее количество голосов.

Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если на момент окончания регистрации для участия в общем собрании акционеров зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

По общему правилу, сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

В п. 1 ст. 52 Закона об акционерных обществах содержится требование об обязательном уведомлении акционеров о проведении общего собрания и предусмотрены способы такого извещения. При этом не указано, какие документы подтверждают уведомление акционера о проведении общего собрания при каждом из способов. В связи с этим на практике возникают сложности с доказыванием факта надлежащего уведомления акционеров о проведении общего собрания. При этом судебная практика исходит из того, что если уставом общества не предусмотрен иной порядок, сообщение о собрании должно быть направлено заказным письмом или вручено каждому акционеру под роспись.

Как правило, акционеры получают сообщение о проведении собрания в виде заказного письма. При этом, закон не содержит требования о направлении такого письма с уведомлением о вручении или с описью вложений, а также не предусматривает обязанность общества удостовериться в том, что акционер получил сообщение о проведении собрания.

Порядок отправки заказных писем регламентируется Постановлением Правительства РФ от 15.04.2005 N 221 «Об утверждении Правил оказания услуг почтовой связи»1, согласно которому регистрируемые почтовые отправления (заказные, с объявленной ценностью, обыкновенные) - это отправления, принимаемые от отправителя с выдачей ему квитанции и вручаемые адресату (его законному представителю) с его распиской в получении.

Регистрируемые почтовые отправления могут пересылаться с описью вложения, с уведомлением о вручении и с наложенным платежом. Перечень видов и категорий почтовых отправлений, пересылаемых с описью вложения, с уведомлением о вручении и с наложенным платежом, определяется операторами почтовой связи.

В Почтовых правилах указано, что при приеме от граждан одновременно пяти и более заказных писем отправителем составляется список произвольной формы с указанием номеров по порядку, места назначения и наименования получателя.

Судебная практика исходит из того, что доказательствами, подтверждающими направление акционеру сообщения о проведении общего собрания, могут являться заверенные органом почтовой связи почтовая квитанция, список (опись, реестр) почтовых отправлений, уведомление о вручении, опись вложений, а также письма ФГУП "Почта России", содержащие ответы на запросы суда. Законом об АО не установлена и обязанность акционерного общества проверять факт получения направленных им в адрес акционеров сообщений. Акционер считается уведомленным о проведении общего собрания надлежащим образом, если сообщение о его проведении было опубликовано в предусмотренном уставом печатном издании.

Судебная практика свидетельствует о том, что в отсутствие описи вложения акционеры, оспаривающие решение собрания, представляют в качестве доказательства акты вскрытия конверта, протоколы осмотра нотариусом доказательства (содержимого конверта). Кроме того, суд может допросить свидетелей, присутствовавших при вскрытии конверта.

По вопросу о том, являются ли квитанция, список (опись, реестр) почтовых отправлений, уведомление о вручении доказательством надлежащего сообщения акционеру о проведении общего собрания, если акционер отрицает получение сообщения или указывает на получение корреспонденции иного содержания, существует две позиции судов. Согласно первой позиции, список (опись, реестр) почтовых отправлений, квитанция, уведомление о вручении являются доказательством надлежащего сообщения акционеру о проведении общего собрания при условии, что акционер не представил доказательства того, что в его адрес не поступало сообщение о собрании или им была получена корреспонденция иного содержания1. В этом случае суды исходят из того, что обязанность доказывания того факта, что сообщение не поступило акционеру или им получено не сообщение, а иная корреспонденция, возлагается на акционера. При этом протокол осмотра доказательства (содержимого почтового конверта), составленный нотариусом, может быть не принят в качестве доказательства, если он составлен с нарушением закона.

Согласно второй позиции, список (опись, реестр) почтовых отправлений, квитанция, уведомление о вручении не являются доказательством надлежащего уведомления акционера о проведении общего собрания, если акционер отрицает поступление ему именно сообщения о собрании и указывает на то, что им была получена корреспонденция иного содержания. В этом случае суды исходят из того, что сами по себе квитанции, список почтовых отправлений, уведомления о вручении не подтверждают факт отправки акционеру именно сообщения о проведении собрания. При этом в ряде случаев суды ссылаются на отсутствие описи вложения.

Почтовое уведомление о вручении письма неизвестному лицу и опись вложения, не позволяющая однозначно установить содержание корреспонденции, не могут являться доказательством надлежащего извещения акционера о проведении общего собрания. Уведомление о почтовом отправлении, в котором указано на отправление сообщения о проведении общего собрания акционеров, при отсутствии аналогичного указания на конверте не может подтверждать надлежащее извещение акционера о проведении общего собрания, если нет иных доказательств. Акт вскрытия почтового конверта, подтверждающий направление акционеру чистых листов бумаги и свидетельские показания являются доказательствами неуведомления акционера о проведении общего собрания. Копии квитанций почтовых отправлений без описи вложений и распечатки с официального сайта Почты России, из которых следует, что акционер получал заказные письма, не являются доказательством надлежащего извещения акционера о проведении собрания.

В то же время акционер считается уведомленным о проведении общего собрания надлежащим образом, если сообщение о собрании направлено ему по адресу, указанному в реестре, даже в случае фактического проживания по иному адресу. Суды исходят из того, что в соответствии с п. 1 ст. 52 Закона об акционерных обществах сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании. В силу п. 5 ст. 44 данного Закона акционер обязан своевременно информировать держателя реестра об изменении своих данных. Если акционер не сообщил об их изменении, в том числе почтового адреса, то он будет считаться надлежащим образом уведомленным в случае направления сообщения о проведении общего собрания по адресу, указанному в реестре акционеров. Акционер также считается уведомленным о проведении общего собрания надлежащим образом, даже если сообщение о собрании направлено на имя его правопредшественника в связи с тем, что в реестр не были внесены соответствующие изменения. Если сообщение о проведении общего собрания акционеров направлено третьим лицом, а не обществом или советом директоров (наблюдательным советом), созывающим общее собрание, это не является надлежащим уведомлением акционера.

Если акционера уведомляют о проведении общего собрания заказным письмом, то оно должно быть отправлено ему не позднее чем за 20 дней (30 дней в случае включения в повестку вопроса о реорганизации) до проведения собрания, а не получено им в этот срок. Сообщение о проведении общего собрания акционеров, сделанное за восемнадцать-девятнадцать дней вместо установленных законом двадцати, не является существенным нарушением и не может служить основанием для признания решения этого собрания недействительным.

По вопросу применения положений устава акционерного общества, определяющих срок для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров больше, чем установлен Законом об акционерных обществах, в судебной практике сложилось две позиции.

Согласно первой позиции, положение устава, предусматривающее срок для направления сообщения о проведении общего собрания больше, чем установлен в Законе об акционерных обществах, признается противоречащим данному Закону и не подлежащим применению1. Суд исходит из того, что в соответствии со ст. 52 Закона об акционерных обществах сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому акционеру не позднее чем за 20 дней до даты проведения собрания. Положение устава общества, устанавливающее срок уведомления не позднее чем за 30 дней до даты проведения собрания, противоречит указанной норме и не подлежит применению.

Согласно второй позиции, положение устава, предусматривающее срок для направления сообщения о проведении общего собрания больше, чем установлен в Законе об акционерных обществах, признается не противоречащим данному Закону1. Видимо, в связи с тем, что такое положение не ухудшает положение акционера.

В то же время, установление в уставе срока для направления сообщения о проведении общего собрания меньшей продолжительности, чем установлен Законом об акционерных обществах, не допускается.

По вопросу о том, является ли ненадлежащее уведомление акционера о проведении общего собрания существенным нарушением, влекущим признание решения общего собрания недействительным, в судебной практике существует две позиции. Согласно первой позиции, ненадлежащее уведомление акционера о проведении общего собрания не является существенным и достаточным основанием для признания недействительным решения общего собрания акционеров2. Согласно второй позиции, ненадлежащее уведомление акционера о проведении общего собрания является существенным нарушением Закона об акционерных обществах, что в свою очередь влечет признание решения общего собрания акционеров недействительным3. Суды исходят из того, что, поскольку неуведомление акционера упомянуто в п. 24 Постановления Пленума ВАС РФ N 19 как нарушение закона, которое может служить основанием для удовлетворения исков о признании недействительным решения общего собрания, такое нарушение является существенным. Суды также отмечают, что право на судебную защиту при ненадлежащем уведомлении акционера также указано в п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996.

Акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа.

Внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования. В требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания.

На практике возникает множество споров относительно того, каким образом инициатива указанных субъектов должна быть реализована, в том числе проведена через совет директоров, и каковы их возможности в случае, если совет директоров препятствует созыву общего собрания акционеров. Согласно п. 8 ст. 55 Закона об акционерных обществах, если в течение установленного данным Законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров.

Пунктом 9 ст. 55 Закона об акционерных обществах установлено, что в решении суда о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров указываются сроки и порядок его проведения. Исполнение решения суда возлагается на истца либо по его ходатайству на орган общества или иное лицо при условии их согласия. Таким органом не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества. При этом орган общества или лицо, которое в соответствии с решением суда проводит внеочередное общее собрание акционеров, обладает всеми предусмотренными указанным Законом полномочиями, необходимыми для созыва и проведения этого собрания. В случае если в соответствии с решением суда внеочередное общее собрание акционеров проводит истец, расходы на его подготовку и проведение могут быть возмещены по решению общего собрания акционеров за счет средств общества.

Если требования акционера о созыве внеочередного общего собрания в общество не поступало, акционер не вправе самостоятельно проводить такое собрание. Акционер не вправе проводить инициированное им внеочередное общее собрание акционеров, если совет директоров (наблюдательный совет) удовлетворил требование акционера о созыве внеочередного собрания и направил ему сообщение о принятом по данному вопросу решении в установленный законом срок. Решение совета директоров (наблюдательного совета) о переносе даты проведения внеочередного общего собрания акционеров на более поздний срок не является отказом от созыва общего собрания, инициированного акционером, и не дает ему права самостоятельно проводить такое собрание. Созыв общего собрания акционеров нелегитимным советом директоров (наблюдательным советом) не влечет недействительности решения, принятого на таком собрании, если в обществе в этот период не было иного, легитимного состава.

Право на участие в общем собрании акционеров осуществляется акционером как лично, так и через своего представителя. Акционер вправе в любое время заменить своего представителя на общем собрании акционеров или лично принять участие в общем собрании акционеров. При этом для участия в общем собрании акционеров представитель акционера должен представить доверенность, оформленную в соответствии с требованиями п.п. 4 и 5 ст. 185 ГК РФ или нотариально удостоверенную доверенность.

Принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров. Принявшими участие в общем собрании акционеров, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней.

При этом акции, на которые наложен запрет голосовать, учитываются при определении кворума общего собрания акционеров. Не оплаченные полностью акции не предоставляют акционеру права голосовать ими и не учитываются при определении кворума. Если собрание началось до момента окончания регистрации акционеров, это не свидетельствует об отсутствии кворума на момент открытия собрания и не является нарушением установленного порядка его проведения. Закрепление в уставе общества положения о необходимости участия в повторном собрании для признания его правомочным (наличия кворума) акционеров, обладающих большим количеством голосов, чем установлено законом, признается неправомерным.

При отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. При отсутствии кворума для проведения внеочередного общего собрания акционеров может быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня.

Повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна голосующая акция общества - один голос», за исключением проведения кумулятивного голосования.

В Законе об акционерных обществах не содержится указаний относительно места проведения общего собрания акционеров. В п. 2.9 Положения о дополнительных требованиях к собранию предусмотрено, что собрания акционеров проводятся в месте нахождения общества, если иное место не установлено его уставом или внутренними документами. Однако несмотря на это, на практике возникает множество споров о месте проведения общего собрания акционеров, особенно в случаях, когда собрание проводится вне места жительства большинства акционеров.

Также вызывает вопросы срок проведения общего собрания акционеров, несмотря на то что в п. 1 ст. 47 Закона об акционерных обществах указано, что собрание проводится не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Следует отметить, что закон не устанавливает последствий нарушения этого срока.

Согласно п. 8 ст. 55 Закона об акционерных обществах, если в течение установленного данным Законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров.

Пунктом 10 ст. 55 Закона об акционерных обществах установлено, что правило, предусмотренное п. 8 данной статьи, применяется также к годовому общему собранию акционеров, если оно не было созвано и проведено в срок, установленный п. 1 ст. 47 Закона.

Проведение общего собрания акционеров вне места нахождения общества является нарушением требований закона, если это не предусмотрено уставом или внутренним документом общества, регулирующим порядок деятельности общего собрания. Суд вправе не признавать недействительным решение общего собрания акционеров, которое было принято на общем собрании, проведенном вне места нахождения общества, если акционер заблаговременно знал о месте проведения собрания и его представитель на нем присутствовал.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

По решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом общее собрание акционеров не может передать совету директоров (наблюдательному совету) полномочия по определению размера вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета), так как данный вопрос относится к исключительной компетенции общего собрания.

Общество также не может гарантировать в обязательном порядке выплату вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета). Арбитражные суды исходят из того, что ст. 64 Закона об акционерных обществах предусматривает право общества выплачивать вознаграждение членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, но не устанавливает такой обязанности. Кроме того, в соответствии с пп. 11 п. 1           ст. 48 Закона к компетенции общего собрания акционеров относится распределение чистой прибыли общества, включая возможность направления части нераспределенной прибыли на выплату такого вознаграждения, что не гарантирует его выплаты членам совета директоров (наблюдательного совета) в обязательном порядке.

К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся следующие вопросы:

1) определение приоритетных направлений деятельности общества;

2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;

3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

4) определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;

5) увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества в соответствии с Законом об акционерных обществах это отнесено к его компетенции;

6) размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

7) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг;

8) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;

9) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

10) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;

11) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

12) иные вопросы, предусмотренные Законом об акционерных обществах и уставом общества.

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз. Членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо.

Закон об акционерных обществах устанавливает ограничение на участие в совете директоров членов коллегиального органа, которые не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Вместе с тем, на практике, в связи с недостаточным регулированием отношений по избранию совета директоров, возникают споры по процедуре выдвижения кандидатов.

По вопросу возможности установления дополнительных требований к кандидатам в члены совета директоров (наблюдательного совета) существует две позиции судов. Согласно первой позиции, Закон об акционерных обществах не предусматривает возможности установления обществом дополнительных требований к членам совета директоров (наблюдательного совета)1.

При этом суды исходят из того, что в п. 2 ст. 66 Закона об акционерных обществах законодатель установил ограничение в отношении кандидатов в члены совета директоров (наблюдательного совета), указав на то, что ими могут быть только физические лица, которые при этом могут и не являться акционерами общества.

Согласно второй позиции, Закон об акционерных обществах допускает возможность установления обществом дополнительных требований к членам совета директоров (наблюдательного совета)2. Суды исходят из того, что Закон об акционерных обществах не запрещает предъявлять к лицам, избираемым в совет директоров, специальные (дополнительные) требования, обусловленные особенностями деятельности общества, в том числе касающиеся образования и профессионального опыта таких лиц.

Уставом акционерного общества не может быть предусмотрено, что членами совета директоров (наблюдательного совета) могут быть только акционеры общества, поскольку такое положение противоречит п. 2 ст. 66 Закона об акционерных обществах, согласно которому член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не быть акционером этого общества.

При выдвижении кандидата в состав совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества письменного согласия кандидата на его избрание не требуется.

Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов.

Для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.

Судебная практика исходит из того, что совет директоров (наблюдательный совет), избранный в количестве менее пяти человек, является нелегитимным (незаконным). Решение об избрании такого совета директоров (наблюдательного совета) признается недействительным. С другой стороны, совет директоров (наблюдательный совет), в состав которого избрано большее количество членов, чем предусмотрено уставом общества, является нелегитимным (незаконным). Решение такого совета, а также решения общего собрания акционеров о его избрании признаются недействительными. До принятия решения об определении количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества решение об избрании его членов не может быть принято.

Выборы осуществляются кумулятивным голосованием, при котором число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно.

Отсутствие в протоколе общего собрания указания на прекращение полномочий прежнего состава совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества не свидетельствует о том, что эти полномочия за ним сохранились. Законодательством не предусмотрено продление полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) в случае неизбрания нового состава на годовом общем собрании акционеров. Суды исходят из того, что в соответствии с п. 1 ст. 66 Закона об акционерных обществах члены совета директоров избираются на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если же такое собрание не было проведено в сроки, установленные законом, полномочия совета директоров прекращаются.

После истечения срока полномочий совет директоров (наблюдательный совет) не вправе принимать решения по вопросам, отнесенным к его компетенции, кроме решений по подготовке, созыву и проведению годового собрания акционеров.

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) не вправе совершать сделки от имени общества, поскольку это относится к компетенции единоличного исполнительного органа. Суды исход\т из того, что законодатель разделил компетенцию председателя совета директоров (наблюдательного совета) (п. 2 ст. 67 Закона об акционерных обществах) и единоличного исполнительного органа (ст. 69 указанного Закона). Однако существует судебная практика, согласно которой, если полномочия прежнего единоличного исполнительного органа были прекращены, а новый не избран, председатель совета директоров (наблюдательного совета) может совершать сделки, отнесенные к компетенции единоличного исполнительного органа1.

Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет свою деятельность посредством принятия решений на проводимых заседаниях. Порядок созыва, проведения заседаний и обжалования решений, принятых советом директоров (наблюдательным советом), регулирует ст. 68 Закона об акционерных обществах. Однако на практике возникают споры относительно процедуры созыва собраний. Согласно первой позиции арбитражных судов член совета директоров (наблюдательного совета) не вправе созывать заседание совета директоров (наблюдательного совета), поскольку это относится к полномочиям председателя совета директоров (наблюдательного совета)2. При этом арбитражный суды исходят из того, что в п. 1 ст. 68 Закона об акционерных обществах императивно установлено следующее: заседания совета директоров (наблюдательного совета) созываются его председателем, при этом члены совета директоров (наблюдательного совета), ревизионная комиссия, аудитор, исполнительный орган общества и иные лица, определенные уставом общества, вправе требовать от председателя лишь созыва собрания.

Согласно второй позиции член (члены) совета директоров (наблюдательного совета) вправе созывать заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества3.

Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или внутренним документом общества. Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрена возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, отсутствующего на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества, по вопросам повестки дня, а также возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) общества заочным голосованием.

Направление членам совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества сообщения о проведении заседания совета директоров (наблюдательного совета) посредством электронной почты признается надлежащим способом уведомления при наличии доказательств получения данного сообщения.

Кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В случае, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Оставшиеся члены совета директоров (наблюдательного совета) общества вправе принимать решение только о созыве такого внеочередного общего собрания акционеров. Решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, если Законом об акционерных обществах, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, не предусмотрено большее число голосов для принятия соответствующих решений.

Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, не допускается.

При решении вопросов на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества каждый член совета директоров (наблюдательного совета) общества обладает одним голосом. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества при принятии советом директоров (наблюдательным советом) общества решений в случае равенства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

 

Исполнительные органы.Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Общее собрание акционеров вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации или управляющего.

В случае, если образование исполнительных органов отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, он вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и об образовании новых исполнительных органов.

В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора). Уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий управляющей организации или управляющего. Одновременно с указанными решениями совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) управляющей организации или управляющему.

В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров и единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности, совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему.

Решение общего собрания акционеров об утверждении устава, содержащего положения об избрании единоличного исполнительного органа только по предложению совета директоров (наблюдательного совета), является незаконным.

Избрание единоличного исполнительного органа не свидетельствует о прекращении полномочий управляющей компании, если не принято решение о прекращении ее полномочий. Оформление документов о прекращении трудовых правоотношений с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, не является основанием для прекращения его полномочий как органа юридического лица. Если в решении совета директоров (наблюдательного совета) о назначении лица, временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, вместо срока, на который он избирается, указан срок, в который должно быть проведено общее собрание акционеров по вопросу избрания единоличного исполнительного органа, и собрание не было проведено в указанный срок, полномочия лица, временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, не прекращаются.

Полномочия единоличного исполнительного органа после истечения их срока являются действительными, если общее собрание акционеров (совет директоров (наблюдательный совет)) не принимало решения о прекращении его полномочий. Полномочия лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, после истечения их срока являются действительными, если общее собрание акционеров (совет директоров (наблюдательный совет)) не принимало решения о назначении на должность другого лица. Документом, подтверждающим полномочия лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, является решение общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета). При наличии в обществе корпоративного конфликта документом, подтверждающим полномочия лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, является выписка из ЕГРЮЛ. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа акционерного общества, наделяется соответствующими полномочиями с момента его избрания в установленном законом порядке, а не с даты внесения сведений о нем в ЕГРЮЛ. Если совет директоров был избран решением собрания, которое не имеет силы независимо от признания его таковым судом, решения такого совета об избрании единоличного исполнительного органа также не могут иметь юридической силы изначально, так как отсутствует кворум для принятия решения из числа легитимно избранных членов совета директоров. Сделка, заключенная таким незаконно избранным единоличным исполнительным органом, является ничтожной.

К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Кворум для проведения заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) определяется уставом общества или внутренним документом общества и должен составлять не менее половины числа избранных членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). В случае, если количество членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) или, если в соответствии с уставом общества это отнесено к его компетенции, образовать коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекцию).

 


Дата добавления: 2018-02-15; просмотров: 770; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:






Мы поможем в написании ваших работ!