Управление обществом с ограниченной ответственностью и обществом с дополнительной ответственностью



 

Органы управления в обществе: общее собрание участников общества, совет директоров (наблюдательный совет), правление (дирекция) и директор – единоличный исполнительный орган.

Общее собрание участников.Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

4) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

5) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

6) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

7) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

8) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

9) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

10) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

11) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

12) решение иных вопросов, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью или уставом общества.

Решения по вопросам, указанным в п. 2, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом об обществах с ограниченной ответственностью или уставом общества.

Решения по вопросам, указанным в п. 10, принимаются всеми участниками общества единогласно.

Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом об обществах с ограниченной ответственностью или уставом общества.

Уставом общества может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества.

Решения общего собрания участников общества принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом общества.

Принятие решений на общем собрании участников ООО в отсутствие кворума, необходимого для принятия решения, является существенным нарушением и влечет признание решения такого собрания недействительным.

По вопросу о том, можно ли в уставе ООО предусмотреть возможность принятия решений участниками общего собрания единогласно, если в соответствии с законом единогласия для принятия решений по этим вопросам не требуется, существует две позиции судов1.

В судебной практике часто возникают вопросы о доказывании участия в общем собрании. Выработаны, в частности следующие решения данного вопроса: если собрание созвано исполнительным органом общества, то бремя доказывания участия участника в собрании и голосования его определенным образом по вопросу повестки возлагается на общество; если участник общества отрицает свое участие в собрании, факт его участия может подтверждаться регистрационным журналом, его подписью на протоколе собрания, свидетельскими показаниями незаинтересованных лиц; Протокол общего собрания, в котором отсутствует подпись участника, не подтверждает его неучастия в собрании, так как действующее законодательство не обязывает всех участников проставлять подписи на протоколе общего собрания.

Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества. При этом участник не вправе требовать признания незаконным бездействия единоличного исполнительного органа общества в части непроведения очередного общего собрания участников и требовать проведения такого собрания в судебном порядке.

Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. Решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принято исполнительным органом общества только в случае: если не соблюден установленный Законом об обществах с ограниченной ответственностью порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества; если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов.

Если требование о созыве внеочередного общего собрания участников общества не было направлено в адрес общества, а также не было предъявлено исполнительному органу, это может повлечь недействительность решений собрания, проведенного без соблюдения указанных процедур.

Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения.

Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. В связи с этим, доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные), оформляться в соответствии с требованиями п. п. 4 и 5 ст. 185 ГК РФ или удостоверяться нотариально. В то же время на практике возникают вопросы о содержании доверенности. Так, согласно позиции, выработанной судебной практикой, указание в доверенности на полномочия представлять интересы компаний как участников общества во всех государственных, общественных и частных предприятиях и учреждениях означает, что полномочий на представление интересов компаний в отношениях с самим обществом, а также другими его участниками указанные доверенности не содержат, а следовательно, не дают лицам, которым они выданы, права на участие в управлении ООО, в том числе права на участие в собрании участников с правом голосования по всем вопросам, включенным в повестку дня.

Необходимо иметь ввиду, что положения устава о возможности отстранения участника общества от участия в общем собрании и правомочности в этом случае собрания в отсутствие кворума противоречат закону.

В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.

Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. При этом дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества. Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества. В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях.

На практике зачастую складываются ситуации, когда либо участник был уведомлен ненадлежащим образом (или вообще не был уведомлен) об общем собрании, либо сам участник уклоняется от получения уведомления. Возникает вопрос о последствиях этих ситуаций. Судебная практика выработала следующие решения такого вопроса.

Участник общества считается уведомленным надлежащим образом, если: он уклонился от получения уведомления о проведении общего собрания участников; уведомление о проведении общего собрания участников ООО было направлено участнику, однако конверт был возвращен в общество с отметкой «за истечением срока хранения»; уведомление о проведении общего собрания участников ООО было направлено участнику по последнему известному обществу адресу, однако возвращено в связи с отсутствием адресата по указанному адресу.

С другой стороны, не считаются уведомленными о проведении собрания надлежащим образом участники, если: устав не конкретизирует СМИ, в котором может быть размещено сообщение о проведении общего собрания участников общества, а целевая аудитория СМИ, в котором размещено сообщение, не обеспечивает реального уведомления участников; участник, извещенный о проведении общего собрания с нарушением срока извещения, считается извещенным ненадлежащим образом и лишенным возможности принимать участие в собрании; участник уведомлен о собрании по адресу, указанному в учредительном договоре, а не в списке участников общества.

При этом бремя доказывания надлежащего уведомления участника ООО об общем собрании участников лежит на обществе, а не на участнике. Неуведомление участника общества о собрании и проведение общего собрания участников в его отсутствие может быть признано судом существенным нарушением и повлечь признание решения такого собрания недействительным.

Иногда возникает вопрос о подтверждении факта проведения общего собрания участников общества. Так, судебная практика исходит из того, что протокол общего собрания, в котором отсутствует подпись участника, не подтверждает его неучастия в собрании, так как действующее законодательство не обязывает всех участников проставлять подписи на протоколе общего собрания.

Согласно п. 1 ст. 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Закона, иных правовых актов РФ, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не участвовавшего в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

В соответствии с п. 2 ст. 43 указанного Закона суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному участнику общества.

В частности, в судебной практике признавались несущественными нарушения, когда участник был несвоевременно уведомлен о проведении общего собрания участников, но участник имел реальную возможность участвовать в общем собрании;

С другой стороны, в качестве существенных нарушений признавались включение в повестку дня новых вопросов в ходе общего собрания; неизвещение участника ООО об изменении повестки дня; принятие решений на общем собрании участников в отсутствие кворума; необоснованный отказ в допуске участника общества к участию в общем собрании; изменение формулировки вопроса, предложенного участниками общества для включения в повестку дня общего собрания; составление протокола общего собрания участников общества в двух разных редакциях; утверждение общим собранием участников внутреннего документа, положения которого противоречат нормам действующего законодательства и устава; проведение общего собрания участников вне места нахождения общества, если при этом возникают затруднения для участия в собрании.

В таких спорах истцом является исключительно участник общества, а надлежащим ответчиком по делу - само общество.                                                                                                                              

 

Совет директоров (наблюдательный совет).Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Законом об обществах с ограниченной ответственностью, в соответствии с п. 2.1 ст. 32 которого уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

9) решение вопросов об одобрении крупных сделок;

10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

11) иные предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.

Исполнительный органы.Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Однако общее собрание участников (единственный участник) не вправе принимать решение о приостановлении полномочий лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, если уставом прямо не предусмотрена возможность принятия такого решения общим собранием.

Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, когда в соответствии с уставом общества полномочия единоличного исполнительного органа передаются управляющему.

Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества, Совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и других), такой орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества. Вопрос избрания коллегиального исполнительного органа может быть отнесен уставом общества к компетенции наблюдательного совета (совета директоров).

Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.

Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.

Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Особенности реорганизации и ликвидации.Общество с ограниченной ответственностью может быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.

В свою очередь, согласно п. 1 ст. 68 ГК РФ, п. 3 ст. 95 ГК РФ общество с дополнительной ответственностью может быть реорганизовано в общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество или производственный кооператив.

Особенностью процессов реорганизации и ликвидации общества является требование о единогласном решении его участников для того, чтобы инициировать указанные процессы. Это правило отражено в п. 1 ст. 92 ГК РФ, п. 8 ст. 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Задания


Дата добавления: 2018-02-15; просмотров: 225; ЗАКАЗАТЬ РАБОТУ