Наименование ГОС. ОРГАНА, зарегистрировавшего это право;

-РАЗМЕР ОСНОВНОГО

-СРОК ИСПОЛНЕНИЯ ОСНОВОГО

при залоге права аренды: арендованное имущество должно быть описано так же, как если бы оно само стало предметом аренды + срок аренды.

4. Основания обращения взыскания.

Повышенная защита интересов залогодателей.

МАТЕРИАЛЬНЫЕ – нарушение основного обяз-ва (ст. 54.1 = п.2 ст. 348) + нарушение договора об ипотеке (ст. 35 ФЗ об ипотеке, но у залогодержателя 1 месяц на обращение взыскния (отличие)).

ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ:

а) Судебный порядок (ст. 51 ФЗ):

Общие основания:

1. несколько созалогодержателей;

2. предмет залога имеет историческую, художественную или иную культурную ценность.

3. ~~залогодатель~~ безвестно отсутствует;

4. предмет залога ЖП, собственник которых ФЛ

5. заложенное имущество заложено несколько раз + разный порядок реализации имущ-ва.

Специальные основания (п.2 ст. 55 ФЗ об ипотеке) !!!:

1) предметом ипотеки является земельный участок из состава земель с/х назначения;

2) предметом ипотеки являются земельные участки, находящиеся в гос. или м/с собственности, предназанченные для жилищного строительства;

3) предмет ипотеки предприятия;

4) предмет ипотеки является имущество в гос. и м/с собственности.

б) Внесудебный порядок применяется при соглашении сторон (любые: льготная отсрочка, исполнительная надпись и т.д.)

Внесудебный порядок всегда должно быть зафиксирован нотариально (п.1 ст. 55).

Если внсеудебный порядок не исполнен добровольно, то можно прибегнуть к исполнительной надписи нотариуса (п. 6 ст. 55 Закона «Об ипотеке»), т.к. всегда внесудебный порядок фиксируется нотариусом.

Можно заключить в любое время.

Согашение может быть отдельным (форма как у договора о залоге) либо включить в договор.

Порядок реализации имущ-ва.

В соглашении можно предусмотреть (п. 3 ст. 55 Закона «Об ипотеке»):

Если в судебном порядке,

1) продажа с публичных торгов (ст. 57 ФЗ об ипотеке, ст. 89-93 ФЗ «Об исполнительном производстве») – когда обязательный судебный, либо не обговорён внесудебный.

Начальная цена определяется судом либо оценщиком. Оценка сторонами в договоре не используется.

Обращение в собственность после торгов (?):

При объявлении торгов несостоявшимися залогодатель может приобрести в собственность (по к.-п.) в течение 10 дней по цене на торгах, а цену зачесть в учёт свох требований.

При объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме не более, чем на 25 % меньшей (в обчном залоге 10%), чем цена на первых торгах.

У залогодателя 1 месяц, чтобы воспользоваться правом оставить предмет залога у себя. После договор о залоге прекращается.

2) Cуд может по ходатайству сторон в суде решит (истец просит, ответчик соглашается) реализовать по ст. 59 (открытый аукцион) - !!! только в случае, если стороны решили применить судебный порядок в договоре, хотя могли применить и внесудебный (если обязательный судебный, то нельзя применять ст. 59) (ст. 56 ФЗ)

Начальная цена 80% от рыночной стоимости по оценке оценщика.

Т.е. данный случай возможен только при необязательном судебном порядке.

Если во внесудебном порядке (!!!всегда требуется нотариальное удостоверение соглашения):

1) продажа с публичных торгов в упрощённом порядке (откыртый аукцион) – если порядок реализации не предусмотрен. Источник регулирорвание не ~~ФЗ «Об исполнительном производсте»,~~ а ГК (447, 448). Законом о залоге, соглашение сторон.

Цена:

а) 80% от рыночной стоимости, определяемой оценщиком, если иное не предусмотрено соглашением сторон (но ~~меньше 80~~ нельзя, только больше ч. 2 п. 39 Постановления Пленума ВС 2011), в случаях, когда требуется оценщик (п.10 ст. 59 Закона об ипотеке):

Когда предмет ипотеки:

1) право аренды недвижимого имущества;

2) права требования участника долевого строительства, вытекающие из договора участия в долевом строительстве;

3) недвижимое имущество, оценка которого по договору об ипотеке составляет более чем 500 тысяч рублей.

б) если не требуется оценщик, то начальная цена в договоре об ипотеке или соглашении о внесудебном порядке.

2) выкуп предмета ипотеки залогодержателем для себя по к.-п. или 3)для 3их лиц по комиссии

Зачёт покупной цены.

Применяются правило о к.-п. – для себя или о комиссии - для 3их лиц (но договор не надо заключать, т.к. выкуп односторонняясделка).

Цена – рыночная, определяется оценщиком (п. 3.1 ст. 55 ФЗ об ипотеке).

Если предмет ипотеки – ~~земельный участок~~, то нельзя предусмотреть, что залогодержатель приобретает его для себя: земельных участков, находящихся в муниципальной собственности, и земельных участков, государственная собственность на которые не разграничена (п.1 ст. 62.1, п.4 ст. 68 ГК).

4) оставление предмета иполеки за собой – только для ИП и ЮЛ + основное обяз-во из п/д (п.2 ст. 55 ФЗ) с 2012 год!!!!

ЖП ФЛ только в судбеном порядке (п.4 ст. 54 ФЗ)

НЕУСТОЙКА

Неустойка – денежная сумма, определённая законом или договором на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения договора (п.1 ст. 330 ГК).

Денежная сумма, которую должник обязуется заплатить кредитору в случае нарушения договра.

Распространена в договорных отношениях, т.к. не надо доказывать убытки и связь между поведением нарушителяи и убытками (п.1 ст. 330)

Необходима письменная форма независимо от формы основного обязательства (кроме законной неустойки), иначе ничтожность (ст. 331 ГК). Договор о неустойки должен включать предмет (обяз-во по выплате суммы) + ссылку на основное обяз-во.

Виды неустойки:

IПО ПОРЯДКУ НАЧИСЛЕНИЯ

1) Штраф (за нарушения не связанные с просрочкой, например, товар ненадлежащего качества; начисляется однокаратно) например, двукратная стоимость вещи по ЗПП (возмещение убытков + штраф).

2) Пеня (за просрочку; начисляется до прекращения нарушения)

II ПО ИСТОЧНИКУ

1) договорная (либо в договоре сразу, либо дополнительный договор в простой письменной форме)

а) факультативная (могут и не включать в договор)

б) императивная (обязаны включить в договор по закону, но порядок размер определяют сами)

2) нормативная (ст. 333 ГК):

а) законная (0.5% за просрочку передачи оплаченного товара; 1% за просрочку требований потребителя в связи с товаром ненадлежащего качества; 3% в случае нарушения сроков выполнения работ)

б) иные нпа (Постановления правительства: «Правила продажи отдельных видов товаров», «Правила обслуживния», «Правила соц. найма» - просрочка по уплате соц. найма)

III ПО СООТНОШЕНИЮ НЕУСТОЙКИ С УБЫТКАМИ

а) зачётная – покрывет лишь часть убытков, непокрытую часть можно взыскать (абз.1 п.1 ст. 394 ГК, ст. 74) ОБЩЕЕ ПРАВИЛО: неустойка зачётная, если не предусмотрен иной вид

б) штрафная (кумулятивная) – неустойка взыскивается сверх убытков (абз.2 п.1 ст. 394 ГК) (ст. 5 ФЗ «О поставках продукции для Федеральной государственных нужд»).

в) альтернативная* – выбор: либо неустойка, либо убытки (только договорная, редко применяется)

г) исключительная* – взыскание неустойки исключает взыскание ~~убытков~~ (только договорная, редко применяется).

*- только в договорах

Уменьшение неустойки:

Договорная и законная?

Законную нельзя уменьшить, можно только увеличить, если разрешено законом.

Суд может уменьшить неустойку (изначально только договорную, но КС в постановлении по делу Бочаровой 22.01.2004 года 13-О и законную – признал, что жалоба не относиться к КС, но в мотивировочной части рекомендовал уменьшать и законную)

По чьей инициативе уменьшать ? Информационно письмо Пленума ВАС от 14 июля 1997 № 17: п.1 – суд может уменьшать по своей инициативе несоразмерную неустойку VS в п.3 – бремя доказывания несоразмерности на ответчике.

Несоразмерность? (Информ. письмо Пленума ВАС):

а) размер неустойки > размера убытков.

б) очень высокий % неустойки (пеня 10% от арендной платы в день), например, несоответствие длительности неисполнения обязательства.

ЗАДАТОК И УДЕРЖАНИЕ

ЗАДАТОК

Задаток - сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п.1 ст. 380 ГК)

Функции:

1) доказательная: доказательство заключения договора (например, если нарушена простая письменная форма основного обяз-ва, можно сослаться на задаток)

2) платёжная: идёт в счёт платежа по договору

3) обеспечительная: средство обеспечения обязательства - ОСНОВНАЯ ФУНКЦИЯ

4) мера ГПО

Только при неисполнении, при ~~ненадлежащем исполнении~~ не применяется.

Стимулирует и задаткодателя, и задаткополучателя в отличие от иных обеспечительных мер.

Оформляется в письменной форме, независимо от формы договора (п.2 ст. 380 ГК). Нарушение формы => применяется общее правило по ст. 162 ГК – запрет ссылаться на ~~свидетельские показания~~.

Можно оформить распиской. Если не будет слова «задаток», то презумпция аванса.

Классификация:

1) договорный

2) нормативно-правовой (заключение договора на торгах по конкурсу – вносится задаток => если выиграл торги, то обязан заключить договор и задлаток идёт в счёт, если не заключает, то задаток не возвращается п.4 ст. 488 ГК).

Обеспечительная функция задатка:

Если за неисполнение ответственна сторона, давшая задаток, то он остаётся у др. стороны.

Если за неисполнение ответственна сторона, получившая задаток, то она выплачевает др. стороне двойную сумму задатка (абз.1 п.2 ст. 381 ГК)

Потеря задатка или выплата удвоенной суммы задатка в качестве меры ответственности не освобождает от исполнения обязательства.

Непокрытые задатком убытки можно взыскать.

Отличия от смежных институтов:

аванс	задаток
1. доказательственная, 2. платёжная, ~~3. обеспечительная~~ ~~4.мера ГПО~~	1. доказательственная, 2. платёжная, 3. обеспечительная 4. мера ГПО
Возвращается: 1) прекращение основного обязательства до начала его исполнения 2) неисполнение обяз-ва (если в договоре не оговорено иное)	Возвращается только в случае прекращения основного обязательства до начала его исполнения (п.1 ст. 381) либо вследствие невозможности исполнения (ст. 416)

2) НЕУСТОЙКА

неустойка	задаток
ПОСЛЕ нарушения	вноститься ДО
Суд может изменить неустойку	задаток нельзя ~~изменить~~
неисполнение + ненадлежащее исполнене	задаток только неисполнение

УДЕРЖАНИЕ

Удержание – мера оперативного воздействия, заключающаяся в праве кредитора удерживать вещь, котороую нужно передать должнику или иному лицу по поручению должника, до тех пор пока должник не оплатит вещь или не возместит ему убытков, связанных с вещью.

Какие обяз-ва обеспечивает:

а) Если хотя бы 1 из сторон не ~~п/д~~ => только связанные с оплатой вещи или возмещение иных расходов на вещь.

б) Если стороны п/д => можно удерживть вещь также для обесепечения требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели (п.1 ст. 359 ГК), т.е. любые обяз-ва из п/д между сторонами можно обеспечивать удержанием, в т.ч. и из других договором (2 предпринимателя: 1 должен изготовить 2 статую, до этого был заключён договор на реставрацию, по которому 2 должен 1ому 30 000 -> можно удерживать статую, пока не заплатит 30 000).

Порядок обращения взыскания: как у залога, т.е. если не предусмотрен внесудебный, то нужно идти в суд и продавать с публичных торгов.

ПОРУЧИТЕЛЬСТВО.

1. Понятие

Поручительство – договор, по которому поручитель обязуется отвечать перед кредитором (верителем) другого лица за неисполнение должником основного обязательства полностью или в части (361).

Признаки:

1) консенсуальный

2) односторонний (у кредитора-верителя П, у должника О)

3) безвозмздный (нет встречного исполнения)

4) акцессорный

5) личное ручательство (т.е. привлекается 3ье лицо)

Форма: простая письменная, несоблюдение => ничтожность (362 ГК).

2 вида:

1) законное ( 1 случай: ст. 532 договор поставки для гос. и м/с нужд: госзаказчик поручитель покупателя)

2) договорное

Существенные условия:

1. ПРЕДМЕТ (ответственность поручителя)

2. ССЫЛКА НА ОСНОВНОЕ ОБЯЗ-ВО (1. вид, наименование, 2.стороны, 3. предмет, 4. срок, если срочное), можно сослаться на будущее обяз-во, если можно описать по всем реквизитам (Инф. Письмо «Инв. письмо о поручительстве» п.3)

Случайные условие

1. СРОК

а) если срок поручительства не установлен, то в течение 1 года с момента, когда необходимо исполнить основное, при условии, что кредитор не предъявит иск поручителю

б) если срок поручительства не установлен, и срок исполнения основного не определён,не может быть определён или указан моментом востребования, то в течение 2 лет с дня заключения договора поручительсвта.

2. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПОРУЧИТЕЛЯ (т.к. общее правило солидарная ответственность)

2. Ответственность поручителя (ст. 363):

ОБЩЕЕ ПРАВИЛО: поручитель и должник отвечают солидарно (но только с поручителя взыскать нельзя - п.11 Инф. Письма Президиума ВАС № 28 «О поручительстве» от 1998). Но в законе или в договоре может быть предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п.1 ст. 363).

Поручитель отвечает в том же объёме, что и должник, включая уплату процентов, убытков, неустойки судебных издержек, если иное не предусмотрено договром.

3. Субъекты

2 лица:

· кредитор (любой субъект);

· поручитель (любой субъект, но для некоторых требуется согласия иных лиц: для ОУ нужно согласия собственника);

+ должник.

Оформляется:

2-сторонний договор поручительства между кредитором-верителем и поручителем, согласие должника не влияет.

2-сторонний договор по оказанию услуг поручительства – договор комиссионного типа между должником и поручителем (не обязателен, но нужен для вознаграждения)

либо

3-сторонний договор – смешанный договор (поручительство + оказание услуг поручительства) либо (?) 2 договора на одном документе.

Сопоручительство – несколько поручителей ручаются за одного должника, отвечают солидарно.

Перепоручительство – поручительство за поручителя. Перепоручитель отвечает субсидиарно (п.1 ст. 399).

4. Содержание и исполнение поручительства

Поручительство безотзывно, т.к. односторонний отказ запрещён (ст. 310 ГК).

Можно заключить на будущее, т.е. будет договор поручительства с отлагательным условием.

Можно обеспечить неденежные обяз-ва, но поручитель будет отвечать денежно.

Права поручителя:

а) вправе выдвигать возражения против требований кредитора, которые мог бы выдвинуть должник, независимо от того, признал ли долг должник или нет (364)

б) к поручителю переходят права кредитора в том объёме, в котором он исполнил обяз-во за должника (п.1 ст. 365), т.е. у поручителя не ~~регрессное требование~~, т.к. нового обяз-ва не возникает, а личная суброгация (В.А. Белов считает, что появляется регрессное обяз-во).

в) вправе требовать уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесённых в связи с ответственностью должника (п.1 ст. 365)

Воизбежание ~~двойного исполнения~~ должником и поручителем:

Поручитель обязан письменно уведомить должника об исполнении за него обязательств (ст. 336). Если не уведомит и должник исполнит, то должник считается исполнившим обяз-во (п.3 ст. 382), а у поручителя есть право взыскать неосновательное обогащение у кредитора.

Должник обязан письменно увдеомить поручителя об исполнении обязательства. Поручитель может либо 1) взыскать неосновательное обогащение с кредитора, 2) либо взыскать с должника, а должник в свою очередь взыскивает с кредитор неосновательно полученное.

Если поручитель не исполняет, то кредитор может принудить:

а) в судебом порядке;

б) во внесудебном с помощью исполнительной надписи нотариуса

в) во внесудебном с помощью безакцептного списания с баноквского счёта поручителя, если такая возможность предусмотрена договором поручительства и договором между банком и поручителем (п.2 ст. 854)

5. Прекращение поручительства (367)

Есть общие, например соглашением сторон и т.д.

Специальные:

1. прекращение или недействительность ~~основного~~ обяз-ва + изменение основного (1) увеличение ответственности или неблагоприятные последствия + 2) несогласие поручителя);

2. перевод долга на другого должника, если поручитель отказался отвечать за новго должника;

3. при отказе кредитора принять надлежащее исполнение должником или поручителем;

4. при истечении срока действия договора поручительств

а) если срок не установлен, то в течение 1 года с момента, когда необходимо исполнить, при условии, что кредитор не предъявит иск поручителю;

1 и 2 года – пресекательные сроки.

БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ.

Понятие

Банковская гарантия – письменное обязательство гаранта, выдаваемое по просьбе принципала кредитору принципала (бенефициару), уплатить денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Принципал (должник) ---просит---> гаранта дать БГ + вознаграждение, т.е. возмездность.

Гарант ---даёт БГ---> бенефициару (кредитору) БГ уплатить деньги за принципала.

Просто так не выдаётся по дружеской просьбе, в отличие от поручительства.

Основание БГ: просьба принципала (ст. 368), однако не требуется заключения письменного соглашения.

Можно оформить соглашением принципала и гаранта -> тогда будет основанием, но достаточно просьбы. Лучше оформлять соглашение, т.к. в нём регулируется вознаграждение гаранту и право регресса гаранта к принципалу.

Договор об условиях выдачи БГ (принципал-гарант) (договор оказания услуг комиссионного типа):

1) ПРЕДМЕТ договора: обяз-во выдать БГ кредитору;

2) УСЛОВИЯ выдачи БГ, т.е. все обязательные условия БГ являются существенным условием договора;

3) СУММА.

Можно предусмотреть право регресса.

Субъекты

Гарант : банк (1. привлекать деньги во вклады, 2. размещать их, 3. вести счета), иное кредитное учреждение (2 или 1 функция) или страховая организация.

Принципал: должник, любое ФЛ и ЮЛ.

Беневцицар : кредитор, любое ФЛ и ЮЛ.

Институт происходит из ст. 2 Унифицированных правил М/н торговой палаты для банковских гарантий по первому требованию 1992 года. Однако гаранты по первому требованию там любые ФЛ и ЮЛ, а у нас только кредитные учреждения и страховые организации.

Сущность: односторонняя сделка со стороны гаранта. Т.е. не требует ~~акцепта бенефициара (кредитору)~~.

БГ юридически связывает гаранта и бенефициара: бенефициар может требовать от гаранта исполнения обяз-ва.

Форма: письменная форма (368) => несоблюдение не условие недействительности => запрет ссылаться на ~~свидетелей~~.

(?) Акцессорная природа:

1) не имеет акцессорной природы:

а) БГ не прекращается с прекращением основного обяз-ва;

б) БГ не становиться недействительной при недействительности основного обяз-ва;

в) повтороное требование бенефициара об уплате суммы по БГ после того как ему стало известно об исполнении основного обяз-ва всё равно подлежит исполнению (можно признать злоупотреблением права).

2) ослабленная акцессорная природа:

а) В требовании по уплате БГ бенефициар должен указать в чём состоит наушение принципала (п.1 ст. 374);

б) п.2 ст. 376 первое требование бенефициара можно отклонить;

в) если принципал исполнил надлежащим образом обяз-во, а бенефициар всё равно потребовал от гаранта уплаты суммы по БГ – суд может признать это злоупотреблением прав (ст. 10 ГК + п. 4 Инф. письмо Президиума ВАС 1998 от 15 января 1998 г. N 27). Т.е. БГ прекращается с надлежащим исполнением основного обяз-ва. Не любое прекращение, а надлежащее исполнение;

г) Без возникновения основного обязательства - БГ не возникнет (п.1 ст.369 ГК). Но если уже возникло, то не зависит от основного обяз-ва. Акцессорность: обяз-во не может 1) возникнуть, 2) существовать без основного, 3) прекращается с основным. У БГ 1 из 3 аспектов акцессорности.

Соджержание БГ:

Существенные условия:

1) предмет (обяз-во лица заплатить сумму, если кредитор этого потребует)

2) сумма, на которую выдана гарантия

3) срок;

Не обязательны:

1) ~~ссылка на~~ ~~основное обяз-во~~ (абз. 1 п. 2 ст. 370),

2) перечень документов, который бенефициар должен приложить к требование

3) не обязательно ~~указывать кредитора~~ => любой, кредитор у кого будет находится БГ.

4) условие о регрессе (будет ли у гаранта право взыскать с должника уплаченную сумму п.2 ст. 379)

Обязательство гаранта по БГ ограничивается суммой БГ (п.1 ст. 377) – ПРИ НАДЛЕЖАЩЕМ ИСПОЛНЕНИИ ГАРАНТА.

ПРИ НЕИСПОЛНЕНИИ И НЕНАДЛЕЖАЩЕМ ИСПОЛНЕНИИ – не ограничивается суммй БГ, можно взыскать убытки и проценты сверх суммы гарантии, если иное не предусмотрено самой БГ (п.2 ст. 377)

Классификация БГ

I ПО ВОЗМОЖНОСТИ ОТЗЫВА

а) безотзывные – ОБЩЕЕ ПРАВИЛО (ст. 371)

б) отзывные – если предусмотрено в БГ;

II ПО ВОЗМОЖНОСТИ ПЕРЕДАЧИ БЕНЕФИЦИАРОМ СВОИХ ПРАВ ТРЕБОВАНИЙ К ГАРАНТУ ДРУГОМУ ЛИЦУ

а) непередаваемые - ОБЩЕЕ ПРАВИЛО (ст. 372)

б) передаваемые - если предусмотрено в БГ, передаётся цессией

III ОТ УСЛОВИЯ

а) условные (выплата под условием предоставления определённых документов)

б) безусловные –по требованию (выплата по заявлению кредитора)

а) гарантии возврата платежа

б) гарантии исполнения (большинство)

в) тенедерные гарантии (на торгах)

Исполнение БГ

Исполнение начинается с момента предъявления требования бенефициара к гаранту в писменной форме + прикладывает документы, указанные в БГ.

В требовании или приложении к нему указываются:

а) в чём состоит нарушение принципала (п.1 ст. 374)

б) перечень приложенных документов

Гарант уведомляет принципала о получении требования.

Гарант рассматривает требование в разумный срок и устанавливает соответствие требования условиям БГ (п.2 ст. 375). Не проверяет ~~фактическое~~ наличие обстоятельств, лишь соответствие условиям БГ (срок, документы и т.д.).

Если не соответствует условиям БГ (срок просрочен и т.д.), то гарант отказывает : немедленно уведомляет бенефициара (п.1 ст. 376). Если отказ необоснован бенефициар может повтороно требовать, а также требовать исполнения через суд.

III

Если гаранту известно об исполнении основного обяз-ва, прекращении или недействительности, он должен уведомить бенефициара и принципала. При повторном требовании бенефициара после такого уведомления, гарант обязан исполнить обяз-во по БГ (п.2 ст. 376 – рассчитано на ситацию, когда гарант считает, что обяз-во исполнено, а на самом деле нет, и бенефициар об этом сообщает).

Гарант может взыскать уплаченную бенефециару сумма в порядке регресса с приниципала (если предсмотрено соглашением между гарантом и принципалом п.1 ст. 379 ГК). Принципал после этого может взыскать неосновательное обогащение с бенефициара, если тот получил двойное исполнение.

Прекращение БГ (п.1 ст. 378):

1. уплата гарантийной суммы, т.е. исполнене БГ;

2. окончание срока;

3. отказ бенефициара от прав по БГ и возвращение её гаранту (конклюдентные действия: возвращение гаранту гарантии);

4. отказ бенефициара от прав по БГ путём письменного завявления об освобождении гаранта от его обязательств (письменная форма);

п.2 ст. 378 ГК – гарант обязан уведомить принципала о прекращении БГ.

ИЗМЕНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Отличие изменения от прекращения: при изменение сохраняется сущность предыдущего правоотношения, но изменяется место, срок способо исполнения, субъект и т.д.

2 вида изменений:

1) перемена лиц (субъектов) в обязательстве,

2) изменение содержания обязательства.

1) Перемена лиц в обязательстве.

Основания перехода права требования (п.1 ст. 382 ГК):

1) сделка (уступка требования) - ЦЕССИЯ

2) закон (ст. 387 ГК):

- в результате универсального правопреемства в правах кредитора (наследование и реорганизация);

- по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

- вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству => получают права кредитора;

- при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

в других случаях, предусмотренных законом.

Запрещена перемена:

1) в фидуциарных обязательствах (возмещение вреда, нанесённого жизни и здоровью ст. 383),

2) запрещена законом (арендатор по договору проката не может перевести свои П и О на др. лицо)

3) договором (п.2 ст. 388).

Возможно по соглашению сторон либо принудительно (п.3 ст. 250 ГК – перевод на себя договор к.-п.)

1) НАСЛЕДОВАНИЕ

И для активов и для пассивов (т.е. и должники и кредиторы).

ОБЩЕЕ ПРАВИЛО: перемена лиц в обяз-ве.

В исключительных случаях не меняется: в лично-доверительных обяз-вах и тесно связанных с личностью (ст. 977 ГК поручение, ст. договор комиссии при смерти комиссионера ФЛ, ст. 1002 агентский договора при смерти агента, ст. 701 при ссуде, ст. 605 при смерти рентополучателя).

Дожники отвечают солидарно в пределах стоимости.

Доли в пределах стоимости принятого имущества.

(Можно установит разные пассивы и активы).

2) РЕОРГАНИЗАЦИЯ

И для активов и для пассивов (т.е. и должники и кредиторы).

Оформляется:

A) передаточным актом (слияние, присоединение, преобразование)

Б) разделительным балансом (разделение, выделение)

Данные о правопреемстве для гарантий прав кредиторов должны быть приложены для регистрации нового ЮЛ.

ст. 59 ГК – в акте и балансе д.б. указаны все правопреемники по обяз-ва перед всеми кредиторами, если не укажут, то новые ЮЛ не регистрируются по закону (раньше было просто солидарно). ПРОБЕЛ В ПРАВЕ: если зарегистрируют, то что делать тем кредиторам, которых не указали.

3) ЦЕССИЯ

(кредиторы).

Цессия (п.1 ст. 382) – передача права требования от одного кредитора (цедента) к другому (цессионарию) на основании договора.

Т.е. цессия – договор.

Стороны:

1) цедент – старый кредитор;

2) цессионарий – новый кредитор.

Форма: цессии зависит от основной сделки: простая письменная, нотариальная или гос.регистрация (п.1 ст. 389).

Объём: к кредитору переходят в П и О, в том числе П обеспечивающие исполнения главного обяз-ва + иные П, связанные с обяз-вом (право на неуплаченные проценты).

Ответественность цедента (ст. 390): цедент отвечает перед цессионарием только за недействительность переданного требования по цессии (т.е. действительность обяз-ва, которое передаёт), но не отвечает за ~~неисполнение~~ должника (исключение: цедент заключил договор поручительства с цессионарием, ручаясь тем самым за должника).

ОБЩЕЕ ПРАВИЛО:

~~Согласия должника~~ не требуется, если иное не установлено законом или договором (п. 2 ст. 382).

Но в любом случае необходимо письменно уведомить должника. Риск неуведомления несёт старый кредитор, т.к. исполнение старому будет надлежащим.

Исключение, когда нужно согласие:

1) в законе: личность кредитора имеет существенное значение п.2 ст. 388 ГК

2) в договоре предусмотрели.

4) СУБРОГАЦИИ

(кредиторы).

Суброгация – переход права требования к новому кредитору в размере реально произведённого им исполнения прежнему кредитору.

В страховом праве: страховщик, исполнивший обязательство перед кредитором, становится кредитором в деликтном обязательстве (п.1 ст. 965).

Отличия от цессии:

1) только по закону, нельзя по ~~соглашению~~

2) объём нового требования ограничен фактически произведёнными выплатами прежнему кредитору.

5) ПЕРЕВОДА ДОЛГА

(должники).

Перевод долга – перемена лиц на стороне должника на основе договора.

Форма перевода долга от основной сделки: простая письменная, нотариальная или гос.регистрация (п.2 ст. 391, п.1 ст. 389).

Необходимо согласие кредитора (п.1 ст. 391 ГК), т.е. многостороння сделка: согласие кредитора, старого и нового должников, либо 2 сделки: договор между должниками и односторонняя сделка кредитора.

Договор ничтожен, если не будет согласия (ст. 168 ГК).

Невозможно в ~~фидуциарных~~ договорах.

6) ПЕРЕМЕНА НА ОСНОВАНИИ СУДЕБНОГО РЕШЕНИЯ (ст. 250, 621)

(для кредитора и должника)

Перевод права на себя, вследствие нарушения преимущественного права (250, 621):

а) нарушение преимущественного права покупки участника при продаже доли из общей долевой собвтенности => любой участник может перевести на себя в течение 3 месяцев права и обязанности покупателя

б)арендодатель отказал арендатору в заключении договора на новый срок и в течение 1 года заключил с кем-то договор аренды => можно требовать перевода права на себя.

7) ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗ-ВА ЗА ДОЛЖНИКА ПОРУЧИТЕЛЕМ ИЛИ ЗАЛОГОДАТЕЛЕМ

(для кредитора)

Типа личной суброгации, Белов считает регресс, но ведь нового обяз-ва не возникает.

Поручитель приобретает права кредитор.

Залогодатель может исполнить, чтобы не потерять предмет залога => к нему переходят права кредитора.

Перемены лиц не происходит

· Договор в пользу 3их лиц (430) => исполнение 3ему лицу, но стороны остаются;

· Перепоручение исполнение (313) => Можно перепоручить исполнение с согласия кредитора, Однако ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение сохраняется на старом должнике (ст. 403), если законом не предусморено иное

· Субаренда (615)

· Субподряд (706)

· Поднайм (585)

2) Изменение содержания обязательства .

Основания (ГК, другими законами, иными правовыми актами или договором):

1) соглашение сторон (п.1 ст. 450) в той же форме, что и само обязательство п.1 ст. 452 ГК.

2) по требованию 1ой из сторон

По решению суда:

а) Когда одна из сторон совершила существенное нарушение контрагентом – такое нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 450 ГК)

б) В иных случаях, предусмотренных ГК, законами или договором:

- продан товар нендалежащего кач-ва => можно требовать уменьшения цены товара;

- п. 1 ст. 460 ГК невыполнение продавцом обязанности передать покупателю товар, свободным от прав третьих лиц, дает покупателю право требовать уменьшения цены товара,

- п. 4 ст. 614 ГК устанавливает право арендатора требовать соответственного уменьшения арендной платы, если в силу обстоятельств, за которые он не отвечает, условия пользования или состояние арендованного имущества существенно ухудшились.

-В договоре: коммерческий наём – если кто-то приедет, то нужно осовбодить одну комнату из двух.

3) односторонние действия одной из сторон (внесудебный порядок) - как исключение

п. 5 ст. 614 ГК Если иное не предусмотрено договором аренды, в случае существенного нарушения арендатором сроков внесения арендной платы арендодатель вправе потребовать от него досрочного внесения арендной платы (не более 2ух сроков подряд) в установленный арендодателем срок (мера оперативного воздействия , без решения суда!!!)

п. 2 ст. 838 ГК право банка изменять размер процентов, уплачиваемых по вкладам до востребования (можно без решения суда, по общему правилу нельзя!!!).

4) существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении обязательств.

Существенное изменение - изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях абз.2 п.1 ст. 451 ГК (аренда открытого катка => зима аномально тёплая => можно требовать уменьшения платы)

ЧАСТНЫЙ СЛУЧАЙ: изменение обязательства по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях. Основания

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

5) автоматически в силу предписания закона

ст. 318 - увеличение суммы денежного обязательства по возмещению вреда жизни или здоровью гражданина с учетом уровня инфляции.

Порядок изменения обязательств:

Сторона направляет другой стороне предложение об изменение.

Если будет предотсавлен отказ либо непредоставлен ответ в течение 30 дней (или иной срок в закон, договоре, предложении) => то можно обращаться в суд (п.2 ст. 452 ГК)

ПРЕКРАЩЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ.

Понятие прекращения.

Прекращение обязательства - прекращение правовой связи субъектов обязательства, утрачивающих вследствие этого субъективные П и О, составляющие содержание обязательства (т.е. прекращение П и О сторон в полном объёме).

Возможно как в целом, так и в части.

Прекращение основного обязательства влечёт прекращение ~~акцессорных~~ обязательств.

Основания прекращения.

Основания могут быть предусмотрены в ГК, других законах и нпа, договоре.

п. 1 ст. 407 ГК.

Способы (правомерные действия сторон либо 1ой стороны, влекущие прекращение)

Иные основания (события, влекущие прекращение)

1) ПО СОГЛАШЕНИЮ СТОРОН 2) НАДЛЕЖАЩЕЕ ИСПОЛНЕНИЕ (408 ГК) 3) ОТСТУПНОЕ (409 ГК) 6) ПРОЩЕНИЕ ДОЛГА (415 ГК) 7) ОДНОСТОРОННЕЕ РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА (п. 2 ст. 450 ГК) 8) ОДНОСТОРОННИЙ ОТКАЗ (п.3 ст. 450) 9) ОТМЕНА ИСПОЛНЕННОГО ДОГОВОРА 10) ИЗМЕНЕНИЕ ОСНОВНОГО => ПРЕКРАЩЕНИЕ АКЦЕССОРНОГО 11) ОТКАЗ ОТ ПРИНЯТИЯ ИСПОЛНЕНИЯ 12) ДОБРОВОЛЬНАЯ ЛИКВИДАЦИЯ ЮЛ

1) СОВПАДЕНИЕ КРЕДИТОРА И ДОЛЖНИКА 2) СМЕРТЬ ФЛ (418 ГК) и ЛИКВИДАЦИЯ ЮЛ (419 ГК) 3) НЕВОЗМОЖНОСТЬ ИСПОЛНЕНИЯ (416 ГК) 5) НАСТУПЛЕНИЕ ОТМЕНИТЕЛЬНОГО УСЛОВИЯ (п. 2 ст. 157 ГК) 6) ИСТЕЧЕНИЕ ПРЕСЕКАТЕЛЬНОГО СРОКА (п. 4 ст. 367 ГК) 7) ПРЯМОЕ УКАЗАНИЕ ЗАКОНА 8) ПРЕКРАЩЕНИЕ ОСНОВНОГО => ПРЕКРАЩЕНИЕ АКЦЕССОРНОГО 9) ОСПОРИМАЯ СДЕЛКА НА БУДУЩЕЕ

Способы

1) ПО СОГЛАШЕНИЮ СТОРОН

п.1 ст. 450

Осуществляется в той же форме, что и само обязательство п.1 ст. 452 ГК.

2) НАДЛЕЖАЩЕЕ ИСПОЛНЕНИЕ (408 ГК)

Критерии надлежащего исполнения:

1. предмет

2. способ

3. место

4. срок

5. лицо (надлежащий должник, надлежащему кредитору либо в депозит суда или нотариуса)

Если должник выдал кредитору в удостоверение обязательства долговой документ, то кредитор, принимая исполнение, должен вернуть этот документ (указывает, что долг возвращён). Если не может выдать, то выдаёт расписку и указывает, что не может вернуть долговой документ.

Нахождение долгового документа у должника презюмирует, что обяз-во исполнено (прекращено).

Должник имеет право потребовать от кредитора расписку или долговой документ о полном или частичном исполнении. Отказ выдать => просрочка кредитора, должник может задержать исполнение.

Т.е. полное исполнение:

а) кредитор возвращает долговой документ с указанием, что обяз-во исполнено

либо

б) кредитор возвращает расписку с указанием, что не может выдать долгвой документ.

Если частичное исполнение – кредитор выдаёт расписку, что исполнил в части.

3) ОТСТУПНОЕ (409 ГК)

Взамен исполнения должник может предоставить отступное (деньги, имущество и т.д.). По сути замена исполнения.

Оформляется договорм

Сложный юридический состав:

1. договор об отступном (консенсуальный) – не прекращает, а изменят предмет обяз-ва

2. фактическая передача отступного – прекращает.

Что нужно передать после договора об отступном:

Доктрина: предмет - только отступное.

ВС: в течение срока отступного нужно передать отступное, если не передать, то алтернативное обяз-во: т.е. после можно передать отступное либо предмет по предыдущему обяз-ву.

4) НОВАЦИЯ (414 ГК)

Новация – замена старого обяз-ва на новое. Старое прекащается с момента возникновения нового.

Оформляется договором.

Критерии нового обяз-ва (п.1 ст. 414 ГК):

1) иной предмет (в новации предмет не меняется, т.к. если иной предмет, то будет ОТСТУПНОЕ).

2) иной способ исполнения

НО !!! предоставление рассрочки и т.д. – НЕ НОВАЦИЯ => главный критерий ВОЛЯ СТОРОН прекратить старое обяз-во новым(animus novandi) (п.2 Инф. письма Президиума ВАС)

~~Новация~~ не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов.

Новация прекращает ~~дополнительные обязательства~~, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Новационное соглашение – косенсуальный договор, не требуется передачи имущества для вступления в силу.

Существенные условия новационного соглашения:

1) указание на старое обязательство, достаточное для его идентификации (основание возникновения, характер, предмет);

2) условие о цели - прекращении первоначального обязательства установлением нового;

3) обозначение нового обязательства (его предмета и количественных характеристик).

Форма – общие правила о форме сделок + специальные правила (п. 2 ст. 818 – новация в займ по правилам заключения договора займа).

НОВАЦИЯ	ОТСТУПНОЕ
ОСНОВАНИЕ меняется, ПРЕДМЕТ не меняется	ОСНОВАНИЕ не меняется, ПРЕДМЕТ меняется
Старое обяз-во прекращается сразу, когда достигнуто соглашение	Старое обяз-во прекращается после передачи отступного

5) ЗАЧЁТ (410 ГК)

Зачёт - прекращения взаимных обязательств двух лиц (или одного из них), каждое из которых является одновременно и должником, и кредитором.

Сущность: односторонняя сделка => не требуется согласие контрагента !!!.

Требования к обязательствам, д.б.:

а) встречными (2 обязательственных отношения непосредственно между 2умя лицами) исключение: должник может применить зачёт с новым кредитором, если старый совершит цессию в пользу нового;

б) однородными(однородность предмета);

в) зрелые(т.е. подошёл срок исполнения; возможен зачёт обязательств, срок которых не указан и срок которых определён моментом восребования, но не перезрелые).

д) бесспорными (т.е. на сумму обязательств + определённые неустойки, если на сумму неопределённых убытков или % -> д.б. согласованы сторонами, т.к. требования спорные).

Не допускается зачет требований:

а) если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек;

б) о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;

в) о взыскании алиментов;

г) о пожизненном содержании;

+ иные случаи в законе или договоре

6) ПРОЩЕНИЕ ДОЛГА (415 ГК)

Прощение долга – безвозмездное освобождение кредитором должника от обязанностей по обязательству, если это не нарушает права других лиц.

Оформляется договором, т.к. одна из форм дарения (ст. 572 ГК – освобождение от имущественной обязанности). Но между коммерческими ЮЛ запрещено дарение => можно прощать, но не будет дарением (Постановление Пленума ВС).

Сущность:

(?) разновидность дарения => применяются правила о договоре дарения.

(?) специальный договор о прощении долга => абстрактный, действителен даже при недействительность основного обяз-ва. Но тогда возникает неосновательное обогащение.

Форма: любая, в т.ч. устная. Возможно и конклюдентными действиями (например, уничтожение долговой расписки в присутствие должника).

7) ОДНОСТОРОННЕЕ РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА (п. 2 ст. 450 ГК)

По решению суда:

а) Когда одна из сторон совершила существенное нарушение – такое нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 450 ГК)

б) В иных случаях, предусмотренных ГК, законами или договором:

п.2 ст. 578 – отмена дарения, если одаряемый ненадлежащим образом обращается с вещью, представляющей для дарителя большую неимущественную ценность, создает угрозу ее безвозвратной утраты,

п.2 ст. 867 – расторжение найма ЖП, если наниматель существенно ухудшает ЖП,

ст. 620 – арендатор не производит капремонта => расторжение в суде,

при эвикции – расторжение в суде, т.к. нужно доказать, что продавец знал об обременении товара правами 3их лиц.

8) ОДНОСТОРОННИЙ ОТКАЗ (п.3 ст. 450)

а) допускается только в случаях, предусмотренных законом !!!.

б) в обязательствах из п/д => можно предусмотреть и в договоре, и в законе (т.е. договор предпринимательский если, обе стороны предприниматели, 1 сторона => нельзя вписывать односторонний отказ в договоре)

ОТКАЗ ≠ РАСТОРЖЕНИЕ В ОДНОСТОРОННЕМ ПОРЯДКЕ

Отказ, предусмотренный в законе, осуществляется во внесудебном порядке и действует с момента уведомления.

Р асторжение возможно как в внесудебном, так и в судебном порядке: сначала извещается контрагент, если он не согласен с расторжением, то нужно исполнить обяз-во и обратиться в суд с требованием о расторжении.

9) ОТМЕНА ИСПОЛНЕННОГО ДОГОВОРА

ст. 578 – дарения

10) ИЗМЕНЕНИЕ ОСНОВНОГО => ПРЕКРАЩЕНИЕ АКЦЕССОРНОГО

ст. 367

Поручительство прекращается при смене должника в основном, если не будет дано согласие ручаться за должника.

11) ОТКАЗ ОТ ПРИНЯТИЯ ИСПОЛНЕНИЯ

ст. 405

12) ДОБРОВОЛЬНАЯ ЛИКВИДАЦИЯ ЮЛ

(Принудительная ликвидация - иное).

Иные основания.

1) СОВПАДЕНИЕ КРЕДИТОРА И ДОЛЖНИКА (413 ГК) - конфузия

Совпадение возникает за счёт универсального или сингулярного правопреемства (наследственный отказ права требования).

2) СМЕРТЬ ФЛ (418 ГК) и ЛИКВИДАЦИЯ ЮЛ (419 ГК)

Смерть ФЛ или объявление умершим по ОБЩЕМУ ПРАВИЛУ влечёт изменение субъектного состава, а не прекращение.

Прекращение, когда:

1) тесно связано с личностью должника или кредитора

2) исполение невозможно без личного участия должника или исполнение лично для кредитора

Должника – обяз-во неразрывно связано с личностью кредитора (алименты п.2 ст. 1112) или исполнение невозможно без личного участия должника (например, авторский заказ ст. 1288).

Кредитора – обяз-во неразрывно связано с личностью кредитора или исполнение предназначено лично для кедитора .

Принудительная ликвидация ЮЛ:

Ликвидация ЮЛ (как должника, так и кредитора) по ОБЩЕМУ ПРАВИЛУ влечёт прекращение.

Исключения:

п. 2 ст. 1093 ГК - отвтественность за вред, причиненный жизни или здоровью: платежи должны быть капитализированы для выплаты их потерпевшему (ликвилационная комиссия вносит сумму в ФСС по месту регистрации ЮЛ).

п. 2 ст. 700 ГК - П и О ссудодателя-ликвидируемого ЮЛ по договору ссуды переходят к лицу, к которому перешло право собственности на предмет ссуды.

Реорганизация, которая изменяет правоспособность

3) НЕВОЗМОЖНОСТЬ ИСПОЛНЕНИЯ (416 ГК)

Невозможность исполнения – неосуществимость П и неисполнимость О, которые входят в содержание обяз-ва.

«Прекращается, если невозможность исполнения вызвана обстоятельством, за которые ни одна из сторон не отвечает» - неверная формулировка, т.к. даже если кто-то из сторон виновен, то обяз-во прекратится и вознинет новове, например, по возмещению убытков.

Например:

-гибель И-О вещи,

-обстоятельства непреодолимой силы,

-действия 3их лиц,

-виновные действия кредитора (п.2 ст. 416 ГК)

4) НЕВОЗМОЖНОСТЬ ИСПОЛНЕНИЯ ВСЛЕДСТВИЕ ИЗДАНИЯ АКТА ГОСУДАРСТВЕННОГО ОРГАНА (417 ГК)

Частный случай невозможности исполнения: акт делает невозможным исполнение обяз-ва, то стороны могут требовать возмещения убытков и признания акта недействительным.

Если акт будет признан недействительным, то обяз-во восстанавливается.

5) НАСТУПЛЕНИЕ ОТМЕНИТЕЛЬНОГО УСЛОВИЯ (п. 2 ст. 157 ГК)

Приехали родственники по договору найма ЖП.

6) ИСТЕЧЕНИЕ ПРЕСЕКАТЕЛЬНОГО СРОКА (п. 4 ст. 367 ГК)

Т.е. срока реализации права:

Для ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫХ

ст.367 – 1 год для предъявления кредитором иска поручителю, если не предъявит, то прекращается.

ст. 472 – срок годности для реализации товаров.

Для ПРЕИМУЩЕСТВЕННЫХ

п.2 ст. 250 – на реализацию преимущественного права покупки доли в общей долевой собственности: 10 дней для движимых, 1 месяц для недвижимости

ФЗ об АО – преимущественное право участников ЗАО на покупку акций при продажи др. участником.

7) ПРЯМОЕ УКАЗАНИЕ ЗАКОНА

Погашения обя-зва заёмщика перед ломбардом, если после реализации имущества суммы не хватило (п.5 ст. 358 ГК)

Недостаточность имущества должник для удовлетворения требований кредитора при банкротстве (абз. 3 п.9 ст. 142 ФЗ «О банкротстве»)

8) ПРЕКРАЩЕНИЕ ОСНОВНОГО => ПРЕКРАЩЕНИЕ АКЦЕССОРНОГО

9) ОСПОРИМАЯ СДЕЛКА, ПРИЗНАННАЯ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОЙ НА БУДУЩЕЕ (т.е. не изначально недействительна, а на будущее, например, при оказании услуг, когда не применить реституциию)

Дата добавления: 2020-04-25; просмотров: 127; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 1 2 3 456 7 8 9 10 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!