Способы обеспечения надлежащего исполнения обязательств
Виды:
· Неустойка
· Залог
· Удержание имущества должника
· Поручительство
· Банковская гарантия
· Задаток
Перечень открытый.
Акцессорные (залог, поручительство, задаток и неустойка) и неакцессорные (банковская гарантия). Недействительность основного обязательства не влечет недействительности банковской гарантии.
Иные способы обеспечения, неописанные в гл. 23 ГК.
Гарантийная передача права собственности - право собственности на определенные вещи временно передается кредитору в обеспечение погашения долга, а при надлежащем исполнении обязательства по возврату долга право собственности вещи возвращается должнику.
Сделки репо.
Я думаю, что тут будет достаточно упоминания, что такие существуют :)
Бевзенко выделяет следующие элементы акцессорности
· Акцессорность возникновения - нет долга, значит нет и обеспечения.
· Акцессорность объема требования - объем акцессорного определяется по объему основного.
· Акцессорность следования за главным требованием
· Акцессорность прекращения - прекращается основное, значит прекращается и дополнительное.
· Акцессорность осуществления обеспечительных прав - обеспечительные права м.б. осуществлены принудительно только если и основного требования.
НЕУСТОЙКА.
Это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Обязательно в письменной форме.
|
|
|
Неустойка выполняет скорее штрафную функцию нежели обеспечительную.
Кредитор не обязан доказывать наличие убытков.
Суд может снизить размер неустойки, если он явно несоразмерен нарушению.
ЗАДАТОК.
Это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Обязательно в письменной форме.
Задаток выполняет платежную, доказательственную и обеспечительную функции. Если получившая задаток сторона не исполняет обязательства, то обязана уплатить другой стороне двойной размер задатка.
ПОРУЧИТЕЛЬСТВО.
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.
Если не предусмотрено иное, то поручитель несет солидарную ответственность (но только после факта нарушения должником своих обязательств перед кредитором). Действительность поручительства не зависит от факта наличия или отсутствия согласия должника на совершение такой сделки. По одному договору поручительства может быть сразу несколько поручителей - сопоручительство.
|
|
|
Близкой к сопоручительству является конструкция перепоручительства - поручительства за поручителя. Если поручитель не исполнит свою обязанность, то наступает ответственность перепоручителя в субсидиарном порядке.
АААААААААААААААА, сорри за тавтологию, но как сделать проще все вышесказанное, я не знаю)))
Поручительство является безотзывным.
Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить сам должник, если иное не вытекает из д-ра поручительства. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них откажется или признает свой долг.
При исполнении обязательства поручителем за должника последний должен быть письменно уведомлен.
Регресса тут не наступает.
ПО ПЛЕНУМУ
1. Поручительство может обеспечивать будущее требование.
2. Договор поручительства может быть заключен под условием.
3. Договор поручительства может быть заключен без согласия или уведомления должника; названное обстоятельство не влияет на действительность договора поручительства (если только такое заключение между поручителем и кредитором не направлено на причинение вреда должнику).
|
|
|
4. В договоре поручительства достаточно отсылки к основному договору.
5. Судам необходимо учитывать, что после расторжения договора, из которого возникли обязательства, обеспеченные поручительством (статьи 310, 450 ГК РФ), поручительство продолжает обеспечивать те из них, которые сохраняются при расторжении такого договора (например, основная сумма долга и проценты по кредитному договору, задолженность по выплате арендной платы) либо образуются в результате его расторжения (например, обязательства по возвращению того, что было предоставлено стороной по договору, либо по выплате стоимости предоставленного имущества).
6. Договор поручительства может предусматривать заранее данное согласие поручителя в случае изменения обязательства отвечать перед кредитором на измененных условиях. Если указанные пределы изменения обязательства в договоре поручительства не установлены, но обеспеченное обязательство изменилось, то поручитель отвечает перед кредитором на первоначальных условиях обеспеченного обязательства.
7. В соответствии с пунктом 1 статьи 367 ГК РФ поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего. То бишь если увеличили сумму основного обязательства, то поручитель отвечает на первоначальных условиях. Если уменьшили сумму основного, то тем более поручительство не прекращается.
|
|
|
Еще Бевзенко описывал ситуации, что происходит с поручительством при изменении срока исполнения основного обязательства. Если срок увеличен, то поручитель отвечает на первоначальных условиях (то есть изначально срок был 3 года, а потом стал 5 лет Þ поручитель будет отвечать только в течение 3-х лет, если не согласиться продлить). Другое дело, когда уменьшают срок основного - тут надо смотреть насколько уменьшили. Например, если брали 10 млн на 10 лет и срок уменьшили до 9 лет, то все ок. А если уменьшили до 3 месяцев, то поручитель может оспорить предъявленные к нему требования потому как он рассчитывал, что должник сможет расплатиться за 10 лет, а за 3 месяца уж точно нет. По ситуации смотреть надо.
Особые разновидности поручительства:
Аваль - односторонняя абстрактная сделка, в силу которой опр. лицо принимает на себя простое, ничем не обусловленное одностороннее обязательство платежа суммы векселя или чека полностью или в части за счет иного лица, уже обязанного к платежу по данному векселю или чеку.
Делькредере - ручательство комиссионера за исполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента.
БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ.
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Банковская гарантия не зависит от основного обязательства, это означает, что гарантия:
· не прекращается с прекращением основного обязательства и не изменяется его изменением
· не становится недействительной при недействительности основного
· не дает гаранту права ссылаться при предъявлении к нему требований бенефициаром на возражения, которые связаны с обеспечиваемым обязательством
· не ставит действительность обязательства гаранта перед бенефициаром в зависимость от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на отношениях принципала с гарантом или бенефициаром
· устанавливает, что обязательство гаранта по уплате денег должно быть исполнено при повторном требовании бенефициара даже в случаях, когда обязательство обеспеченное банковской гарантией, полностью или в части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно
Если не предусмотрено иное, то гарантия безотзывна. Права по гарантии могут быть передаваемым или непередаваемыми.
При предъявлении требования к гаранту бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства. Гарант тут же обязан уведомить принципала.
ЗАЛОГ.
Предмет залога может быть оставлен у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог).
Залог имущественных прав.
При ипотеке имущественного комплекса в целом право залога распространяется на все входящее в состав этого предприятия или комплекса движ. и недвиж. имущество, в том числе исключительные права и права требования, включая приобретенные в период ипотеки, если иное..
Не монут быть предметом залога требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах, о возмещении вреда жизни/здоровью. Также не могут быть вещи, изъятые из оборота; вещи, ограниченные в обороте, могут быть заложены только с учетом специальных требований закона (например, ограничен субъектный состав).
Часть неделимой вещи как часть имущества, раздел которого в натуре невозможен без изменения его назначения, не может быть предметом залога. Может быть заложена только доля в праве на нее.
Если предметом залога является главная вещь, то права залогодержателя распространяются на ее принадлежности, если иное не предусмотрено договором. На плоды, продукты и доходы, полученные в результате использования заложенного имущества, право залога распространяется только в тех случаях, когда предусмотрено договором.
Принципы ипотечной системы:
· принцип специальности - запись в ЕГРП касается строго определенного, конкретного объекта недвижимости
· принцип обязательности - имеет юр значимость для всех третьих лиц после внесения записи
· принцип гласности - свободный доступ к записям для всех заинтересованных лиц
· принцип достоверности - презумпция правильности и законности записи об ипотеке
· принцип старшинства
Залог в силу закона (например, право залога продавца на товар, проданный в кредит).
Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении имущества, которое подлежит передаче залогодержателю, - с момента передачи этого имущества, если иное ... договором.
Если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога, залогодатель вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя. Если это правило нарушено, то залогодержатель может потребовать досрочного исполнения обязательства, если и этого не произойдет, то может сразу обратить взыскание на предмет залога.
Обращение взыскания не допускается, если допущенное должником нарушение крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.
Залог денежных средств не допускается.
Обращение взыскания на заложенное имущество м.б. произведено:
· по решению суда (например, когда предметом залог являются жилые помещения, принадлежащие физ. лицам)
· по исполнительной надписи нотариуса (в случае невозврата кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде)
· соглашению между залогодателем и залогодержателем
Залог товаров в обороте - это залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге.
Залогодатель ведет книгу записи залогов, в которую вносятся записи об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение товаров.
Залог вещей в ломбарде.
Залогодателями могут быть только физ лица, залогодержателями - только ломбарды. Предметом могут быть только движимое имущество, предназначенное для личного потребления. Закладываемые вещи всегда передаются ломбарду.
Ответственность заемщика ограничивается стоимостью заложенной вещи.
Договор займа оформляется путем выдачи ломбардом залогового билета, а заключения договора хранения удостоверяется выдачей поклажедателю именной сохранной квитанции.
Ломбард должен полностью страховать принятые вещи.
ПЛЕНУМ + ИНФ ПИСЬМО ПО ЗАЛОГУ +СЛОВА БЕВЗЕНКО
У нас отсутствует разработанная доктрина залогового права, и ее функцию может выполнять только судебная практика. Две тенденции в судебной практике:
Первая - крайний консерватизм судебных инстанций. Они понимают акцессорность в строгом смысле (никакого отступления от тех пяти признаков, которые мы обсуждали на прошлом семинаре: акцессорность возникновения, следования и тд.). Прозалогодательская тенденция. Вывод: современный российский залог (2012 г.) оказался весьма слабым обеспечительным инструментом, "отпадавшим по самым формальным основаниям (в частности ипотека часто не срабатывала, т.к. заложенная квартира в подавляющем большинстве случаев не может быть выставлена на публичные торги в связи с тем, что она является единственным жильем для должника)
Вторая - деятельность высшей судебной инстанции (ВАС) по обеспечению единообразия судебной практики в сфере залога. ВАС продвигает скорее прозалогодержательскую тенденцию. Некоторые разъяснения ВАС:
В классической литературе по залогу господствовало мнение о том, что залог существует до тех пор, пока неизменной остается вещь.
Разъяснения ВАС:
- при достройке объекта незавершенного строительства залог сохраняется и распространяется уже на всю завершенную постройку
- при наличии земельного участка, обремененного залогом, залог будет распространятся и на строения, которые будут возведены на этом участке (посмотрите ст. 65 ФЗ об ипотеке)
- Ситуация. Общество с ограниченной ответственностью обратилось с иском к банку о признании недействительным дополнительного соглашения к договору об ипотеке. Исковые требования были мотивированы тем, что на момент заключения договора об ипотеке предметы залога - две пятикомнатные квартиры - отсутствовали в натуре. Общество сослалось на то, что оно осуществило реконструкцию здания, в котором были расположены заложенные квартиры. В связи с тем, что реконструкция здания была осуществлена обществом незаконно, реконструированное здание стало самовольной постройкой, а заложенные квартиры были физически уничтожены, что подтверждается техническим паспортом здания. Поэтому общество считало, что оно, заключая договор об ипотеке, не являлось собственником каких-либо помещений в указанном здании; следовательно, договор об ипотеке противоречит ч. 1 ст. 6, ч. 2 ст. 9 Закона об ипотеке и является ничтожным.
Окружной суд счел, что жалоба удовлетворению не подлежит, и оставил состоявшиеся по делу судебные акты без изменения. Окружной суд указал, что изменение предметов ипотеки - объектов недвижимости (пятикомнатных квартир) - в связи с реконструкцией здания (признанием его самовольной постройкой) и последующей регистрацией права собственности на реконструированное здание не влечет правовых последствий в виде недействительности договора об ипотеке, в том числе и дополнительного соглашения к нему.
- при изменении земельного участка ипотека сохраняется
- если было целое здание, обремененное залогом, а потом собственник принимает решение о разделе здания на отдельные помещения (например, квартиры), то они все будут в залоге.. Концепция ипотеки изменяющегося объекта.
- обеспечить залогом нескольких зданий одно обязательство можно. В некоторых случаях это обязательно - залог здания и прав на землю под ним.
- если залог на имущественный комплекс. Не всегда надо обращать взыскание на весь имущетсвенный комплекс. П. 3 ст. 46 ФЗ об ипотеке - если для удовлетворения требования достаточно обращения взыскания на часть заложенного имущества, то суд вправе вынести решение о частичном обращении взыскания на предмет залога. Иногда имущественный комплекс трудно продать целиком, тогда он может продаваться по частям.
- если у залогодателя помещения (именно помещения!!!) имеются какие-либо права на земельный участок под зданием, то отдельно их закладывать нет необходимости, так как такие права, являясь элементом общего имущества здания, переходят к приобретателю помещения автоматически.
- ограничения или запреты, связанные с залогом прав на земельный участок, не распространяются на ситуации, когда участок застроен, а залог здания, расположенного на таком земельном участке, не ограничен законом
-
Бевзенко. В залоге можно видеть не столько право на вещь, сколько право на часть ценности вещи - тогда та часть ценности предмета залога, которая была обещана, при изменении вещи никуда не исчезает, а поглощается ценностью новой вещи.
Напомню, что в соответствии с положениями п. 3 ст. 340 ГК РФ ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка. Вместе с тем в соответствии с п. 4 ст. 340 Кодекса при ипотеке земельного участка право залога распространяется на находящиеся или возводимые на этом участке здания и сооружения залогодателя, если в договоре не предусмотрено иное условие. Эти две нормы находятся в очевидном противоречии друг с другом, примирение их возможно лишь в случае, если правило п. 4 ст. 340 ГК РФ применять только к ситуации залога земельного участка, на котором в момент установления ипотеки отсутствуют (физически или юридически) здания или сооружения.
Известно, что ригоризм п. 3 ст. 340 Кодекса был отчасти смягчен высшими судами, разъяснившими, что требование об одновременном залоге здания и прав на земельный участок под зданием предъявляется только в ситуации, когда у залогодателя имеются права на земельный участок.
В случае, когда в момент установления ипотеки здания у залогодателя право собственности или право аренды земельного участка отсутствовали, но к моменту обращения взыскания на предмет ипотеки у него такие права имелись, причем в договор об ипотеке соответствующие изменения внесены не были. при продаже на публичных торгах предмета залога продаже подлежит и земельный участок, на котором находится заложенное здание. При этом залогодержатель не имеет права на преимущественное (перед иными кредиторами) удовлетворение своих требований из стоимости продаваемого земельного участка.
Проблема сохранения залога при изменении обеспеченного залогом обязательства без одновременного изменения описания обеспеченного обязательства в договоре о залоге. *Опять же слишком строгое понимание акцессорности судьями
В законодательстве есть смягчение акцессорности изменения - абз. 2 п. 1 ст. 50 Закона об ипотеке говорит, что при расхождении условий договора об ипотеке и условий обеспеченного ипотекой обязательства в отношении требований, которые могут быть удовлетворены путем обращения взыскания на заложенное имущество, предпочтение отдается условиям договора об ипотеке.
Разъяснения ВАС и судебная практика:
- в случаях, когда залогодателем является должник в основном обязательстве, условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, следует признавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия
- в ситуации, когда в договоре о залоге просто не указаны проценты по кредиту, и в ситуации, когда они не могут считаться указанными следует полагать, что стороны договорились обеспечить залогом только основную сумму долга, без процентов
- если вносится изменение в обеспеченное обязательство и залогодатель и должник совпадают, то залог, как правило не прекращается (суды исходят из того, что должник осведомлен о таком изменении, и его дублирование в договоре залога не обязательно). Если же залогодателем выступает третье лицо, то суды могут прекратить залог, если это не будет отражено в договоре залога. Указания на то, что изменение обеспеченного залогом обязательства приводит к прекращению залога, в данной норме Кодекса нет. Следовательно, залог сохраняется, но размер залогового обременения должен остаться неизменным (если только не истечет срок действия, на который было выдано обеспечение и иными действиями, указанными в ст. 352 ГК). Именно в этом и заключается защита интересов залогодателя: залогодержатель не должен "извлечь" из стоимости заложенной вещи больше, чем ему было обещано.
- по каким-либо причинам договор может быть расторгнут. И если образовались какие-либо суммы, подлежащие уплате (оплата части исполнения, убытки, неустойка), до момента расторжения, то залог не прекращается в отношении их, и залогодержатель вправе получить удовлетворение своих требований, возникших до момента расторжения
- если стороны в договоре залога предусмотрят обеспечение реституционных обязательств, то таковые подлежат исполнению за счет заложенного имущества
- право обратить взыскание на имущество, переданное в залог в обеспечение подобных обязательств, возникнет у кредитора в случае, если должник не исполнил обеспеченное залогом обязательство в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства
Взыскание на предмет залога может быть обращено в судебном и во внесудебном порядке. От этого зависит реализация предмета залога. В первом случае - публичные торги, во втором - торги могут быть организованы залогодержателем, а также предусмотрены иные варианты поведения.
Если же взыскание было обращено залогодержателем во внесудебном порядке, то способы реализации предмета залога - недвижимого имущества следующие: а) продажа на открытом или закрытом аукционе; б) приобретение заложенного имущества залогодержателем для себя или для третьих лиц с зачетом в счет покупной цены обеспеченных ипотекой требований залогодержателя к должнику (п. 3 ст. 55 Закона об ипотеке, п. 28 комментируемого Постановления).
Для движимого имущества, на которое кредитор-залогодержатель обратил взыскание во внесудебном порядке, способами реализации являются: а) продажа залогодержателем предмета залога на частных открытых или закрытых торгах; б) продажа предмета залога на частных открытых или закрытых торгах, организованных комиссионером; в) продажа предмета залога на бирже (для ценных бумаг); г) прямая продажа предмета залога третьему лицу залогодержателем или комиссионером; д) обращение предмета залога в собственность залогодержателя (ср. п. 2 и 3 ст. 28.1 Закона о залоге, п. 29 комментируемого Постановления).
В договоре об ипотеке, содержащем условие о внесудебном порядке обращения взыскания, условие о способе реализации предмета залога было признано существенным, его отсутствие влечет за собой отпадение соглашения о внесудебном порядке и, следовательно, обращение взыскания на предмет залога только в суде с последующей реализацией предмета залога на публичных торгах.
Наличие соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество не лишает залогодержателя права обратить взыскание на предмет залога в судебном порядке.
Одним из самых спорных разъяснений, которые содержатся в Постановлении, является п. 25, в котором впервые в российской судебной практике был положительно решен вопрос о защите лица, которое приобрело предмет залога, не зная о том, что он обременен залоговым правом третьего лица (добросовестный покупатель предмета залога).
Рассуждения о защите добросовестного покупателя предмета залога теснейшим образом связаны с квалификацией сделок по распоряжению заложенным имуществом без согласия залогодержателя. Напомню, что некоторое время назад такие сделки квалифицировались как ничтожные, затем - как оспоримые, и наконец, сегодня такие сделки понимаются как сделки хотя и нарушающие закон, но при этом являющиеся действительными (п. 23 комментируемого Постановления).
Автоматическое следование залога за вещью (действие залога против любого третьего лица как абсолютного права) совершенно оправданно в случае, если любое третье лицо знает или может знать о том, что вещь заложена, т.е. залог является публичным. Это случаи, когда (а) запись о залоге внесена в какие-либо открытые для публики реестры; или (б) когда заложенной вещью владеет залогодержатель; или (в) когда на вещь наложен знак о залоге. Во всех перечисленных ситуациях приобретение предмета залога - это осознанный риск, на который идет покупатель. Как правило, за то, что он принимает на себя этот риск, он выговаривает себе скидку с цены покупаемого имущества. Видимо, можно сформулировать такое правило: если о залоге знают (или предполагаются знающими все), то он и "работает" против всех.
Не может быть обращено взыскание на заложенное движимое имущество, возмездно приобретенное у залогодателя лицом, которое не знало и не должно было знать о том, что приобретаемое им имущество является предметом залога. Залог не прекратился, речь идет только о том, что требование залогодержателя об обращении взыскания не подлежит удовлетворению. Следовательно, вполне возможна ситуация, когда предмет залога перейдет в собственность лица, которое знало о залоге, и тогда требование об обращении взыскания должно быть удовлетворено.
Покупатель будет считаться добросовестным если только проявит должную осмотрительность.
ИЗМЕНЕНИЯ ПО ЗАЛОГУ ВСТУПАЮЩИЕ С ПЕРВОГО ИЮЛЯ
ДЕРЖИТЕСЬ :)
Дата добавления: 2020-04-25; просмотров: 198; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!