Размер комиссионного вознаграждения (статья 15.1) 2 страница
Дистрибьюторские контракты нередко содержат статьи, которые могут ограничивать конкуренцию, например оговорки об исключительности, обязательства о неконкуренции, о поддержании цен перепродаж и др., и противоречить правилам о конкуренции. Поэтому следует обратить внимание на то, чтобы указанные статьи соответствовали правилам о конкуренции. Поскольку нет возможности рассмотреть положения, содержащиеся в национальных законах о конкуренции, составители останавливаются в основном на правилах Европейского союза и делают краткие отсылки к национальным законам.
Статьи, которые могут противоречить правилам о конкуренции, помещены под рубрикой "Проверьте соответствие правилам о конкуренции". Это не означает, что другие статьи не противоречат правилам о конкуренции (например, нельзя исключить, что содержащаяся в статье 4.1 и совпадающая с Регламентом 2790 оговорка о максимальном пятилетнем сроке действия дистрибьюторского контракта может не совпадать с национальным законодательством о конкуренции). И, наоборот, некоторые предписания национального законодательства прямо противоположны правилам ЕС, так как они оказывают влияние на свободное движение товаров на общем рынке (например, статьи 12 Б и 16.2 Б), но они не создают проблем по национальному праву, которое почти не придает значения проблеме свободного движения товаров.
7.1. Правила Европейского союза. Статья 81 и Регламент 2790.
|
|
|
22 декабря 1999 г. Европейской комиссией был принят Регламент N 2790/1999, который вступил в силу с 1 июня 2000 г. и заменил (в числе прочих) Регламент 1983/83. Данный Регламент предусматривает изъятия для ряда вертикальных соглашений из общего запрещающего правила статьи 81 Договора о ЕС.
Предлагаемые в настоящей типовой форме положения в принципе соответствуют предписаниям указанного Регламента. Поскольку некоторые положения могут оказаться неприменимыми при размещении товаров за пределами общего рынка, в ряде случаев (статьи 11, 12, 16.2) предусматриваются альтернативные предложения (не совпадающие с правилами ЕС о конкуренции); при этом особо подчеркивается, что такие альтернативы не подлежат использованию в пределах Европейского союза <7>.
--------------------------------
<7> Это также относится к странам Европейской экономической зоны (European Economic Area - EEA), т.е. к Исландии, Лихтенштейну и Норвегии.
Особая проблема возникает в отношении пункта о запрещении дистрибьютору продавать конкурирующие товары (или покупать их исключительно у одного поставщика). Согласно Регламенту 2790, срок действия такого запрещения не может быть более 5 лет; это означает, что по истечении данного периода указанное положение признается недействительным. Поскольку данная оговорка является существенной для дистрибьюторского соглашения (так как ни один поставщик не согласится с тем, чтобы его дистрибьютор размещал конкурирующие товары), модельная форма предусматривает в статье 19 одну альтернативу, применимую в Европейском союзе (т.е. альтернативу А), согласно которой срок действия контракта ограничен пятью годами. Естественно, это не препятствует сторонам по истечении указанного срока заключить новый контракт.
|
|
|
Следует отметить, что категорийное изъятие по Регламенту 2790 не применимо, если доля поставщика на рынке превышает 30%. В этом случае сторонам необходимо обратиться за советом к эксперту.
7.2. Национальное регулирование.
Представляется, что в большинстве стран национальными законами о конкуренции запрещено условие, устанавливающее обязанность дистрибьютора поддерживать определенные поставщиком цены перепродажи.
В отношении других условий (исключительности, неконкуренции, запрещения экспорта) невозможно дать общую информацию, так как в отдельных странах ситуация различная.
8. ОБРАЩЕНИЕ К МЕЖДУНАРОДНОМУ АРБИТРАЖУ
Поскольку данная модельная форма представляет собой комплекс унифицированных правил контракта, избегающих (по возможности) прямого применения в случае коллизии национальных законодательств, целесообразно, чтобы рассмотрение споров осуществлялось также единообразной системой разрешения споров, существующей на международном уровне.
|
|
|
В связи с этим наилучшим решением может быть обращение к международному коммерческому арбитражу (см. статью 23), что обеспечивает подлинно международный подход и позволяет избежать риска различий, которые могут возникнуть при обращении к национальным судам.
Поскольку арбитраж находится в центре данной модели, настоящий типовой контракт МТП не следует использовать в тех случаях, когда спор в соответствии с Нью-Йоркской конвенцией 1958 г. признается не арбитрабельным (т.е. он "не может быть разрешен арбитражным путем"). Подобный риск существует при применении национальных законов, которые защищают местного дистрибьютора (см. § 6), когда дело решается исключительно в соответствии с юрисдикцией национальных судов <8>.
--------------------------------
<8> Например, концессионеров в Бельгии.
9. ОСТОРОЖНОСТЬ ПРИ ИСПОЛЬЗОВАНИИ ТИПОВОЙ ФОРМЫ
|
|
|
Любой типовой контракт следует в максимальной степени приспосабливать к конкретным обстоятельствам.
Конечно, теоретически наилучшим решением является составление индивидуального контракта, основанного на существующих модельных формах, с тем чтобы учесть все специфические требования сторон.
Однако стороны зачастую не в состоянии разработать отдельный контракт и предпочитают обратиться к готовой сбалансированной типовой форме; в этом случае им необходима модель, которую сразу можно использовать, не внося в нее изменений или дополнений.
Настоящий типовой контракт представляет собой попытку найти баланс между этими двумя возможностями.
ICC стремилась разработать одно решение по каждому вопросу. Там, где такой возможности не было, предлагаются альтернативные решения (см. статьи 11, 12, 16.2, 19, 21 и 23.2).
Подобные альтернативные решения представлены двумя столбцами, обозначенными литерами А и Б, чтобы подчеркнуть, что следует использовать только одну альтернативу.
Поэтому перед подписанием контракта стороны должны выбрать одну из альтернатив и вычеркнуть ту, которую они не намерены использовать.
В любом случае типовая форма (статья 25.1) предусматривает, что, если та или иная сторона не сделает выбор в пользу какой-либо из альтернатив, одна из них автоматически подлежит применению.
Имеется также ряд пунктов, в которые стороны могут включить свои требования: определение территории и товаров; перечень не конкурирующих товаров, которые дистрибьютор может размещать; порядок возмещения расходов по рекламе; скидки; гарантированный минимум продаж, минимальный запас товаров на складе, комиссионное вознаграждение за прямые продажи и др.
Все указанные пункты должны быть включены в приложения к данному документу. Однако стороны могут по взаимному согласию дополнять и (в случае необходимости) изменять такие приложения в период действия контракта, не внося изменений в основной текст соглашения.
Перед подписанием контракта сторонам следует заполнить приложения и в случае необходимости исключить те разделы, которые им не нужны.
Во избежание недоразумений при подписании контракта стороны обязаны проставлять свои инициалы на каждой странице, с тем чтобы проверить и точно установить, какие именно дополнения были согласованы или какие из альтернативных положений были избраны.
Приложения сформулированы таким образом, чтобы даже при незаполнении сторонами некоторых из них решение можно было бы найти в тексте контракта.
Типовой международный монопольный дистрибьюторский контракт
(Дистрибьюторский контракт ICC - Монопольный
импортер-дистрибьютор)
Между _____________________________________________________________________
зарегистрированный офис которого находится в ________________________
_____________________________________________________________________
(именуемый в дальнейшем "поставщик")
и _____________________________________________________________________
зарегистрированный офис которого находится в ________________________
_____________________________________________________________________
(именуемый в дальнейшем "дистрибьютор"),
согласовано нижеследующее <9>.
--------------------------------
<9> Стороны могут включить некоторые вступительные параграфы, например об истории их отношений, указывающие на то, что данный контракт является продолжением их прежних связей.
Статья 1. Территория и товары
1.1. Поставщик предоставляет, а дистрибьютор принимает на себя исключительное право на маркетинг (размещение) и продажу товаров, указанных в Приложении I, § 1 (именуемых в дальнейшем "товары") на территории, определенной в Приложении I, § 2 (именуемой в дальнейшем "территория").
1.2. При намерении поставщика осуществлять на территории маркетинг (размещение) каких-либо иных товаров он обязан известить об этом дистрибьютора для обсуждения с ним возможности включения этих товаров в перечень товаров, указанных в статье 1.1. Однако указанное обязательство об информировании дистрибьютора не применяется, если с учетом характеристики новых товаров и специализации дистрибьютора нет оснований полагать, что такие товары будут размещаться дистрибьютором (например, товары другого ассортимента).
Статья 2. Добросовестность и справедливое ведение торговли
2.1. При исполнении обязательств по настоящему контракту стороны обязуются действовать в соответствии с принципами добросовестности и честного ведения торговли.
2.2. Положения настоящего контракта, а также любые заявления, сделанные сторонами в связи с их дистрибьюторскими отношениями, должны толковаться добросовестно.
Статья 3. Функции дистрибьютора
3.1. Дистрибьютор от своего имени и за свой счет продает товары, поставляемые ему поставщиком.
3.2. Дистрибьютор обязуется приложить все усилия для продвижения продаж товаров на территории в соответствии с политикой поставщика и защищать его интересы, действуя в качестве ответственного бизнесмена.
3.3. Дистрибьютор не вправе действовать от имени или за счет поставщика, если только последний заранее и специально не уполномочил его на эти действия.
3.4. При отсутствии у дистрибьютора намерения осуществлять покупки и перепродажи он может передать эти функции поставщику для осуществления им прямых продаж потребителю. За такую деятельность в качестве посредника дистрибьютору причитается комиссионное вознаграждение, указанное в Приложении II, § 1 (при его заполнении) или определяемое в каждом отдельном случае иным образом и которое исчисляется и уплачивается в соответствии с Приложением II, § 3. При этом в ясно выраженной форме согласовывается, что эта деятельность в качестве посредника в той степени, в какой она имеет дополнительный характер, не изменяет правовой статус дистрибьютора как коммерсанта, действующего от своего имени и за свой счет.
Статья 4. Обязательство неконкуренции
4.1. Без предварительного письменного согласия поставщика дистрибьютор не вправе в период действия контракта представлять, производить, осуществлять маркетинг или продавать на территории <10> любую продукцию, конкурирующую с товарами.
--------------------------------
<10> Однако дистрибьютор имеет право размещать конкурирующие товары на иных территориях. В особых случаях (например, когда отношения между дистрибьютором и конкретным конкурентом поставщика могут подорвать доверие между сторонами или отрицательно повлиять на защиту конфиденциальной информации) стороны вправе принять обязательства не вступать в конкуренцию за пределами оговоренной в контракте территории.
4.2. Дистрибьютор имеет право представлять, производить, размещать или продавать любые товары, которые не конкурируют <11> с товаром при условии заблаговременного информирования им поставщика о такой деятельности. Однако данное обязательство информировать поставщика не применимо, если i) характеристики товаров, которые дистрибьютор намерен представлять, и ii) сферы деятельности поставщика, для которого дистрибьютор намерен действовать, не дают оснований полагать, что интересы поставщика могут быть затронуты.
--------------------------------
<11> В некоторых случаях стороны могут распространить обязательство по неконкуренции на продажу неконкурирующих товаров, поставляемых изготовителем, являющимся конкурентом поставщика. Такое запрещение может быть обосновано тогда, когда отношения с конкурентом поставщика могут нарушить существующее между сторонами доверие и/или вступить в конфликт с обязанностью сохранения конфиденциальности информации.
4.3. Дистрибьютор заявляет, что с даты подписания контракта он представляет (и/или производит, размещает или продает прямо или косвенно) товары, указанные в Приложении III.
Статья 5. Организация продаж
5.1. Дистрибьютор создает и поддерживает соответствующую организацию продаж и в случае необходимости послепродажного обслуживания путем использована всех средств и персонала, которые разумно необходимы для обеспечения выполнения им принятых по контракту обязательств в отношении всех товаров на всей территории <12>.
--------------------------------
<12> Стороны могут более подробно определить возлагаемые на них обязанности, например характер помещений для продаж, квалификацию технического персонала, число субдистрибьюторов и т.д. (см. также статью 15.2). При необходимости им предоставлено право сформулировать такие особые условия в отдельном контракте.
5.2. Стороны могут указать наименования имеющихся потребителей в Приложении IV <13>.
--------------------------------
<13> Такое указание может быть полезным при необходимости оценки количества потребителей, которых представляет каждая сторона, особенно в контексте статьи 21.
Статья 6. Реклама и ярмарки
6.1. Стороны заранее обсуждают рекламную программу на каждый год. Вся реклама должна соответствовать имиджу поставщика и его маркетинговой политике. Расходы на согласованную рекламу распределяются между сторонами в соответствии с Приложением V (при его заполнении); в других случаях каждая из сторон несет свои расходы.
6.2. Стороны могут договориться об участии в ярмарках или выставках на территории. Расходы по участию дистрибьютора в таких ярмарках и выставках распределяются между сторонами в соответствии с Приложением V, § 2.
Статья 7. Условия поставки. Цены
7.1. Поставщик в принципе осуществляет поставку всех заказанных товаров при их наличии при условии надлежащих гарантий платежа за них. Поставщик не вправе необоснованно отказываться от заказов, получаемых от дистрибьютора; в частности, повторный отказ от заказов противоречит принципу добросовестности (например, если он вызван намерением помешать деятельности дистрибьютора) и рассматривается как нарушение контракта поставщиком.
7.2. Поставщик обязуется приложить все усилия для выполнения принятых им заказов.
7.3. Продажа товаров дистрибьютору осуществляется в соответствии с общими условиями продаж поставщика, обычно применяемая версия которых приложена к данному контракту (Приложение VI, § 1). При наличии расхождений между такими общими условиями и положениями настоящего контракта последние имеют преимущественную силу.
7.4. Уплачиваемые дистрибьютором цены должны основываться на ценах прейскуранта поставщика, действующего на момент получения поставщиком заказа, с учетом скидки, предусмотренной в Приложении VI, § 2. При отсутствии иной договоренности такие цены могут быть изменены в любое время при условии уведомления об этом за один месяц <14>.
--------------------------------
<14> Обычно поставщик сохраняет право на изменение цен при условии, если им было направлено соответствующее извещение. Однако злоупотребление данным правилом (т.е. необоснованное увеличение цен в отношении одного дистрибьютора) может противоречить положениям статьи 2. Во избежание нарушений стороны могут договориться о том, что дистрибьютору предоставляется режим наиболее благоприятствуемого потребителя.
7.5. Дистрибьютор обязуется с максимальной тщательностью выполнять согласованные сторонами условия платежа.
7.6. Считается согласованным, что поставляемые товары остаются собственностью поставщика до получения им полной оплаты за них <15>.
--------------------------------
<15> Выполнение данного условия зависит от права, действующего в стране места нахождения товара; в некоторых странах оно может быть признано недействительным.
Статья 8. Объем продаж. Гарантированный минимум продаж <16>
--------------------------------
<16> Имеется различие между "объемом продаж" (статьи 8.1 и 8.2), недостижение которого в принципе не означает нарушение контракта, и "гарантированным минимумом продаж" (статья 8.3), недостижение которого влечет за собой прекращение контракта (или иные последствия). Объем продаж предназначен для определения реальной цели, к которой следует стремиться, а "гарантированный минимум продаж" должен обеспечивать защиту при невыполнении дистрибьютором его обязанности. Если стороны хотят договориться о таком "гарантированном минимуме продаж", им следует заполнить Приложение VII.
8.1. Стороны ежегодно договариваются об объеме продаж на предстоящий год.
8.2. Стороны будут прилагать все усилия для достижения согласованного объема продаж, однако его невыполнение не является нарушением стороной контракта, за исключением явной вины такой стороны.
8.3. В Приложении VII стороны могут договориться о гарантированном минимуме продаж и о последствиях его недостижения.
Статья 9. Субдистрибьюторы или агенты <17>
--------------------------------
<17> В некоторых случаях целесообразно добавить положение, предусматривающее, что каждая из сторон обязуется не нанимать субагентов и/или служащих другой стороны.
9.1. Для продажи товаров на территории дистрибьютор вправе назначать субдистрибьюторов или агентов, если до их назначения он извещает об этом поставщика.
9.2. Дистрибьютор несет ответственность за своих субдистрибьюторов или агентов.
Статья 10. Право поставщика на информацию
10.1. Дистрибьютор проявляет должное усердие, информируя поставщика о своей деятельности, условиях рынка и состоянии конкуренции в пределах территории. Дистрибьютор обязан отвечать на любой разумный запрос поставщика об информации.
10.2. Дистрибьютор обязуется проявлять должное усердие при информировании поставщика: i) об относящихся к товарам законах и правилах, действующих на территории (в частности, о регулировании импорта, маркировке, технических спецификациях, требованиях по безопасности и др.), и ii) о законах и правилах, регулирующих деятельность дистрибьютора в той мере, в какой они затрагивают поставщика.
Статья 11. Цены перепродажи
А Дистрибьютор вправе определять Б <18> ПРОВЕРЬТЕ СООТВЕТСТВИЕ ПРАВИЛАМ
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 248; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!