Часть 1. МИГРАЦИЯ И ПРЕСТУПНОСТЬ В СТРАНАХ,
Ql "Миграция и преступность: сравнительно-правовой анализ: Монография" (отв. ред. И.С. Власов, Н.А. Голованова) ("ИЗиСП", "КОНТРАКТ", 2012) Документ предоставлен КонсультантПлюс www.consultant.ru Дата сохранения: 07.04.2015
ИНСТИТУТ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
ПРИ ПРАВИТЕЛЬСТВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
МИГРАЦИЯ И ПРЕСТУПНОСТЬ:
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
МОНОГРАФИЯ
Ответственные редакторы
Заслуженный юрист Российской Федерации
И.С. ВЛАСОВ
Заслуженный юрист Российской Федерации
Н.А. ГОЛОВАНОВА
Авторский коллектив:
Власов И.С., ответственный редактор, канд. юрид. наук, доцент, заслуженный юрист РФ (Германия) - вводная глава § 1;
Голованова Н.А., ответственный редактор, канд. юрид. наук; заслуженный юрист РФ (Великобритания);
Артемов В.Ю., канд. юрид. наук (Австралия);
Меньших А.А., канд. юрид. наук (Франция);
Заксон А.Ю. (Франция);
Кубанцев С.П., канд. юрид. наук, доцент (США);
Семыкина О.И., канд. юрид. наук (Россия, СНГ) - вводная глава § 2;
Куликова А.А. (Испания);
Чернухина Л.С. (Канада).
Рецензенты:
Осминин Б.И., канд. юрид. наук;
Пилипенко А.Н., канд. юрид. наук.
ВВОДНАЯ ГЛАВА
§ 1. К вопросу о миграции и преступности
Уже давно политики ведут споры по поводу эффективности формирования государств по принципу миграции (как США, страны Южной Америки, Австралия, Канада и Новая Зеландия) или в связи с волной миграции в последние несколько десятилетий превращения в прошлом мононациональных государств (как Великобритания, Франция, Германия, Италия, Испания, Швеция и Голландия) в государства многонациональные. Пока политики и ученые спорят, сам процесс этого превращения идет полным ходом. К примеру, в Германии с 1954 года по наши дни около 31 миллиона германцев и негерманцев переехали из-за границы в Федеративную Республику.
|
|
|
Причины возникновения миграционных потоков из одной страны в другую лежат, как установили в 1994 году в ООН, в экономическом неравенстве, в бедности, в ухудшении условий окружающей среды, в нарушении прав человека в той или иной стране, в отсутствии там и здесь мира и безопасности. Порой хватает одной из названных причин, чтобы человек пустился в миграцию, но зачастую налицо несколько таких причин, перекрывающих друг друга.
Во многих принимающих мигрантов странах различают разные группы мигрантов: трудовые мигранты, мигранты, ищущие политического убежища, беженцы от гражданских войн и погромов, переселенцы, изгнанники, наконец, везде различают мигрантов законных (легальных) и незаконных. Во всем мире увеличивается число людей, которые - более или менее добровольно - по разным из числа вышеназванных причин пересекают границы более развитых в экономическом и демократическом отношении стран, чтобы внутри этих границ заново обустроить свою жизнь. Такая пасторальная картинка мирного строительства новой жизни не должна вводить в заблуждение: очень скоро эти мирные мигранты начинают не только теснить коренное население в сфере экономики, но начинают более или менее серьезно влиять и на политическую жизнь. Например, данные по Германии показывают, что новая масса людей с мигрантским прошлым угрожает стать решающей величиной в избирательной борьбе, коль скоро уже сегодня 30% всех детей и подростков в Германии происходят из мигрантских семей. В эту цифру включены дети и внуки трудовых мигрантов, ходатаев о предоставлении убежища, а также переселенцев и беженцев.
|
|
|
У части политиков и средств массовой информации Германии возникает постоянно раздуваемый страх перед "заиностраниванием" государства, сопровождаемый всеобщим страхом социальной нестабильности, что в германском обществе ведет к враждебному обхождению с негерманцами и людьми с мигрантским прошлым, чему способствует также более высокая их криминализация (вовлеченность в преступную деятельность) и не в последнюю очередь жестко проводимая практика их высылки и депортации.
|
|
|
Надо сказать, что отношение к миграции и мигрантам на территории старой Европы не отличается единообразием. Известный социолог Гюнтер Зандер в своем труде "Социальная работа и миграция в Европе на примере Швеции, Италии и Португалии" описал эти три довольно различные по многим чертам страны, каждой из которых присущи своя миграционная политика и свой набор мер помощи мигрантам. Он отдал приоритет, между прочим, Португалии, хотя многие другие исследователи предпочли бы, на наш взгляд, Швецию, правительство которой последовательно и гибко проводит неуклонную политику быстрейшей интеграции прибывших мигрантов в шведское общество. Именно в Швеции наблюдается самое здоровое отношение коренных жителей к мигрантам. Лежащая рядом, через пролив, Германия, страна весьма богатая, не может этим похвастаться и отличается скорее враждебным отношением к приезжим "нищим" иностранцам, которым сопутствуют грязь, лень и преступность. Видный германский общественный деятель, бывший берлинский сенатор Тило Зарацин, автор книги "Германия губит себя", отмечает: "Культурные и в цивилизационном плане значимые социальные представления и мировоззрение, которые они (мигранты из стран Востока. - И.В.) демонстрируют, воплощают в себе регресс. С точки зрения демографии, чрезмерная плодовитость мусульманских мигрантов на многие годы вперед представляет угрозу культурному и цивилизационному равновесию в стареющей Европе" <1>. Тило Зарацин поплатился за свои высказывания о мигрантах мандатом берлинского сенатора, однако нельзя не признать, что часть "сермяжной правды" в его словах есть. Надо просто не забывать, что указанные мигранты оказались на территории стран Западной Европы с согласия властей этих стран, а не вопреки им. И нынешнее положение с мигрантами - в значительной степени результат непродуманных действий правительства той или иной страны и всего Евросоюза в целом. А в остальном, как думается, под словами Тило Зарацина могли бы подписаться многие европейские политики, будь они столь же смелы.
|
|
|
--------------------------------
<1> Sarrazin Th. Deutschland schafft sich ab. Berlin, 2010. S. 267.
Надежных данных о подлинных масштабах незаконной миграции в страны Западной Европы и Северной Америки не существует. И все же с большей или меньшей степенью убедительности публично высказываются мнения о том, что это число постоянно растет. Как отмечается в аналитическом обзоре германских авторов "Миграция и нелегальность в Германии" <1>, сегодня ни для Германии, ни для Европы нет точных цифровых данных с солидной основой о количестве незаконных мигрантов <2>.
--------------------------------
<1> Сектор межкультурных конфликтов и социальной интеграции Берлинского экономического центра социальных исследований.
<2> См.: Schonwalder K., Vogel D., Sciortino G. Migration und Illegality in Deutschland, Berlin, 2004. S. 11.
Группы нелегально осевших в той или иной стране мигрантов, мотивы их скитания про свету, пути, приведшие их в Европу или Америку на началах нелегальности существования, очень многообразны: это могут быть люди, ищущие работу, беженцы, студенты-иностранцы или "помогающие по дому студенты", дети и люди старшего поколения, захотевшие жить вместе со своими семьями, уже осевшими в конкретной стране. Предполагается, что большинство из них въехали в желанную страну законно, хотя жизнь в условиях нелегальности, как единогласно подтверждают имеющиеся исследования, это зачастую не длительное состояние.
В целом люди постоянно движутся между правомерными и неправомерными ситуациями. В большинстве популярных среди мигрантов стран есть масса пунктов (центров содержания), куда на ограниченное время помещаются те, кто прибыл в страну нелегально. При этом нам известно, что мигранты, не имеющие надлежащего законного статуса, не представляют собой какой-либо однородной группы, хотя мы не имеем на этот счет никакой надежной информации о ее более точных демографических, социальных и этнических составляющих. При том что незаконная миграция является всемирно существующим феноменом, основополагающие рамочные условия его существования отражаются в каждом отдельном государстве самым различным образом. Эти запечатленные в нормативных актах условия, не представленные в дефинициях незаконной миграции, отсутствующих в праве, могут быть уяснены через структуру контрольных систем и введение новых правовых норм; через признание принципа государства благоденствия, структуру рынка труда и его регулирование; а также состояние социальной сети и реакцию гражданского общества на незаконных мигрантов. Из-за ограничений, вызванных относительно жестким регулированием рынка труда, возможность получить работу во Франции выглядит иначе, чем в Германии, в Германии иначе, чем в Соединенных Штатах Америки, а в США иначе, чем в близком по правовой системе Соединенном Королевстве. Насколько особо строгая контрольная система в Германии действительно способна ограничить незаконную миграцию, этот вопрос остается спорным. Во всяком случае, подлинно большое политическое движение за права незаконных мигрантов в этой стране (в отличие, например, от Франции) до сих пор не возникло <1>.
--------------------------------
<1> См.: Migration und IIIegalitat... S. 11.
В целом восприятие угрозы зарплате и рабочим местам коренных жителей со стороны незаконных мигрантов сегодня вряд ли справедливо. Отчасти прямо-таки драматические сценарии этой угрозы выглядят попросту неприемлемыми. Эмпирические исследования, проводимые прежде всего в США, до сих пор показывают, что пока что никакого массивного воздействия незаконной миграции на зарплату и занятость коренного населения не наблюдается, во всяком случае, такое влияние может иметь место в отдельных секторах экономики или применительно к определенным группам рабочей силы, когда появляется избыток дешевой рабочей силы, что ведет к ослаблению шансов на хорошую работу или к снижению оплаты труда. О таких эскападах сегодня можно говорить лишь применительно к некоторым отраслям экономики и группам занятых там людей. В целом же пока справедливо будет говорить разве что о тенденции, скажем, в отрасли строительства.
Менее убедительной выглядит позиция западных авторов, когда они таким же методом пытаются оспорить факт наличия существенной связи между нелегальной миграцией и преступностью (особенно часто такие попытки делаются в Германии). Как подчеркивается в юридической литературе, жизненная ситуация мигранта, проживающего в той или иной стране без надлежащих документов, характеризуется прежде всего тем, что ему следует опасаться быть обнаруженным и привлеченным к уголовной ответственности. В лучшем случае незаконно находящийся в чужой стране мигрант может быть выслан из страны с запретом повторного въезда. Но нередко бывает, что они могут быть сначала взяты под арест, а впоследствии высланы из страны. Больше того, в конкретном случае само по себе нелегальное пребывание в стране считается преступлением и наказывается тюремным заключением (лишением свободы). Какие последствия юридического характера фактически угрожают незаконному мигранту и как компетентное ведомство будет обращаться с раскрытыми незаконными мигрантами, заранее исчерпывающе установить непросто, ибо данный вопрос в науке мало исследован, а требуется его систематическое изучение.
Масштаб рисков, связанных с жизнью нелегальных мигрантов, зависит от прошлого самого мигранта, которое он зачастую скрывает, от ситуации в стране его исхода и ее удаления от страны, куда мигрант стремился и прибыл. В то время как нелегальные мигранты из стран Центральной Европы чересчур обеспокоены перспективой раскрытия их нелегальности, ибо не ждут какой-либо угрозы с родины и к тому же могут снова легко въехать в желаемую страну Евросоюза, беженцы из других стран, особенно восточных, живут в обстановке страха за свою жизнь или здоровье в случае принуждения к возвращению на родину. Очень маловероятно, что въехавший без визы в данную страну человек будет признан, скажем во Франции, Германии или иной стране Евросоюза, живущим нелегально, ибо в случае контроля он может всегда притвориться, что прибыл в страну с туристической целью и остановился здесь на короткое время. Нелегальный мигрант не имеет доступа к работе и иным общественным ресурсам страны прибытия, предоставляемых лицам, прибывшим на законных основаниях, и вынужден искать средства существования в сфере теневой экономики либо добывать их путем преступной деятельности. В интересующем нас аспекте положение неодинаково в различных странах. Например, в США нелегалу становится доступна примерно половина социальных пособий после уплаты налога на зарплату (payroll taxes). В Нидерландах, где это тоже было возможно до 1991 года, для неправомерно находящихся в стране мигрантов, обратившихся за регистрацией в органы социального обеспечения, а затем на этой основе регулярно занимавшихся трудовой деятельностью, ныне такой возможности не существует. В Германии незаконные мигранты, как показывают исследования, т.е. мигранты, не обладающие разрешением на пребывание и на работу, по большей части исключены из большинства отраслей трудовой деятельности и вынуждены подвизаться на нерегулярном рынке рабочей силы.
Не приходится удивляться, что в конце концов все тайное становится явным и ведет к назначению мигранту уголовного наказания или к высылке из страны. В этой связи следует сказать, что нелегальные мигранты очень нуждаются в защите от организованной преступности и помощи публичных органов в борьбе с нею, но фактически они из сферы этой защиты и помощи исключены, так как в целом у них нет и доступа к правовой системе страны, в которую они приехали жить. Вопросы их безопасности являются одной из важнейших проблем миграции, "с риском, отягчающим нелегальное существование" <1>.
--------------------------------
<1> Schonwalder K., Vogel D., Sciortino G. Op. cit. S. 63.
Отягчает противодействие преступникам то обстоятельство, что нелегальные мигранты избегают обращаться в полицию, даже когда они становятся жертвами преступления или несчастного случая. Обращения в суд за компенсацией также очень редки. В печати встречались сообщения об отдельных примерах так называемой "самопомощи", когда мигранты оказали сильное давление на работодателя, не желавшего им платить, и даже обратились к преступникам за помощью, чтобы получить свою зарплату. Для общества в целом это могло бы иметь негативные последствия, если бы такие преступления не доводились до всеобщего сведения и в распоряжении органов уголовного преследования не было бы свидетелей этих преступлений <1>.
--------------------------------
<1> Ibid. S. 63.
Чтобы этого избежать, в некоторых районах США отделили задачи местной полиции в области борьбы с преступностью от задач ведомства по вопросам миграции и сообщили мигрантам, которые обращаются в полицию по поводу совершенных против них преступлений, что им не следует более обращаться в органы по вопросам миграции. Здесь США показали, какой области они отдают приоритет - борьбе с преступностью или борьбе с незаконной миграцией.
Из других преступных последствий незаконной миграции следует назвать занятие проституцией по принуждению, что само по себе является грубейшим нарушением прав человека. В сексе ради заработка доля мигранток действительно высока, хотя справедливости ради отметим, что не во всех случаях проституция связана с принуждением или с нелегальным пребыванием в чужой стране. Как показало базирующееся на интервью экспертов исследование, проституцией охотно занимаются и женщины, находящиеся в той или иной стране в качестве туристок, замужние женщины и сожительницы. Об условиях жизни и работы нелегально находящихся в чужой стране проституток, в том числе втянутых и втянувшихся в проституцию мигранток, существует большая литература. Мы хотим здесь лишь подчеркнуть, что вовлечение в проституцию - это сплошь и рядом путь к преступлению, даже в тех странах, где к самой проституции, если она осуществляется в рамках закона, отношение вполне лояльное (как, например, в Голландии и Германии).
В общественных дебатах мигрантки, не имеющие легального статуса, гораздо реже возникают как жертвы преступлений, чем как их исполнители. Статс-секретарь Министерства по делам семьи, старшего поколения и молодежи Германии г-жа Зоннтаг-Вольгаст еще в 1999 году заявила: "Нелегальная миграция повышает преступность также и внутри нашего общества" <1>. Коль скоро заработать деньги на законных основаниях нелегальным мигранткам невозможно, они вынуждены совершать отдельные уголовные деяния. В Нидерландах эта связь установлена точнее, причем показано, что для некоторых групп мигрантов, в особенности тех, которые вряд ли могли бы вернуться в сильную этническую сеть предприятий, созданную их земляками, материальным обеспечением служит выбранное по случаю гражданство, которое они преступным образом эксплуатируют.
--------------------------------
<1> Ibid. S. 65.
Правда, в Германии не выявлены доказательства заметной связи между незаконной миграцией и преступностью. Доклад федерального правительства о безопасности, как и существующая полицейская криминальная статистика, подчеркивает, что число не имеющих официального статуса мигрантов в качестве подозреваемых в совершении преступления почти полностью покрывается привлечением их к уголовной ответственности за незаконные въезд в страну и нелегальное пребывание в ней. Стало быть, их преступлением прежде всего является сама по себе нелегальная миграция <1>. Если в Германии амплитуда преступлений, совершаемых незаконными мигрантами, не так широка, то нищета этих мигрантов и почти полное отсутствие доступа к легальным формам заработка не оставляют никаких надежд ни государству, куда они приехали, ни им самим. Периодически проводимая в разных странах - от США до Германии и Франции - легализация определенной части незаконных мигрантов не стала и вряд ли станет средством снижения нежелательной миграции.
--------------------------------
<1> См.: Bundesregierung 2001 b. S. 321; Bundeskriminalamt 2002. S. 121.
Между странами Старого и Нового Света есть существенная разница в подходе к миграции. В Новый Свет люди ехали под покровительством своего правительства (во всяком случае, не вопреки его воле), чтобы освоить эти земли для него и для себя. Эти земли были малозаселенными либо заранее очищенными от аборигенов, которые хотя и недружелюбно встречали переселенцев, но ничего реально с ними поделать не могли. Поэтому перед ними довольно редко стояла проблема адаптации к местному населению. Государства, возникшие на этих территориях (США, Канада, Австралия, страны Южной Америки), были с самого начала государствами иммигрантов. История со 142 пассажирами корабля "Мэйфлауэр", прибывшего в 1620 году в бухту на атлантическое побережье Массачусетса и положившего начало английской колонизации североамериканских территорий, - яркий тому пример.
Другое дело страны старой Европы, включая Великобританию. Многие из них имели огромные колонии, но жители последних практически не переселялись в метрополию, справедливо полагая, что там чужбина, где ничего хорошего их не ждет. Миграция массового характера в страны старой Европы - Великобританию, Францию, Германию, Голландию, Швецию началась со второй половины 60-х годов XIX столетия, а с 80-х она захватила также Италию и Испанию. Ныне же даже обанкротившаяся в эпоху кризиса Греция кричит о том, что ее "довела до ручки" ширящаяся незаконная миграция из... Турции.
Считается, что в странах Нового Света отношение к прибывающим мигрантам более терпимое, Старый Свет лишь начал движение в сторону более глубокой интеграции мигрантов (которых в законодательстве чаще называют иностранцами), причем приветствуется миграция только высококвалифицированных специалистов. Въезд остальных был резко ограничен в последнее десятилетие. Вопрос об отношении к миграции крайне политизирован и играет определяющую роль во время общенациональных парламентских и президентских выборов. Впрочем, если вспомнить, какие стены возводятся против мексиканских мигрантов на американском берегу Рио-Грандедель-Норте, то нетрудно понять, что терпимость американцев по отношению к незаконным мигрантам практически исчерпана. Доброжелательной по отношению к мигрантам страной Нового Света остается пока еще только Канада.
Однако следует подчеркнуть, что почти с самого начала, с 80-х годов XIX века, в законодательстве США говорилось о категории людей, которых нежелательно впускать в страну. В категорию таких нежелательных мигрантов в США попали преступники, проститутки и душевнобольные, а с 1903 года еще и анархисты, а равно все, кто считает, что американское правительство должно быть свергнуто насильственным путем, т.е. новый разряд тяжких преступников, теперь уже политических. Мы приводим эти примеры, чтобы убедить читателя в полной состоятельности темы нашего исследования. Скажем прямо, хотя далеко не каждый мигрант, даже испытывая крайне тяжкие лишения, становится преступником, связь и повышенная предрасположенность мигранта к преступности была ясна законодателю любой страны Старого и Нового Света, ибо от кого еще ждать противоправного поведения, как не от человека, незаконно пробравшегося в чужую страну, незаконно в ней живущего и не имеющего надежды найти легальный заработок?
При обсуждении в научных кругах России данного вопроса можно услышать со стороны ученых, исследующих проблемы административно-правового регулирования миграции, что у нас нет незаконной миграции. С этим можно согласиться лишь частично и лишь в отношении стран СНГ, поскольку с большинством из них нет визового режима. Однако с одной из стран СНГ - Туркменией визовый режим со всеми его последствиями все-таки существует, что не позволяет полностью исключить практическую возможность совершения именно незаконной миграции, а не просто незаконного пересечения государственной границы (ст. 322 УК РФ). Диспозиция данной нормы УК РФ сформулирована так пространно, что охватывает все случаи преступлений, при совершении которых пересечение российской государственной границы является способом посягательства, - от пересечения границы трудовым мигрантом без документов до пересечения ее шпионом либо диверсантом, цели которых поначалу следствию неясны.
Как мы отмечали выше, зачастую преступление мигранта состоит лишь в незаконной миграции, т.е. пересечении границы без надлежащих документов с целью получения нелегального заработка и последующего обустройства в России на постоянное жительство. УК РФ предусматривает еще одно близкое по природе преступление - организацию незаконной миграции (ст. 322.1). Здесь уже российский законодатель прямо применил термин "незаконная миграция". Но раз есть незаконная миграция, то есть и незаконный мигрант, подлежащий уголовной ответственности по ст. 322 УК РФ.
Другое дело, что масштабы незаконной миграции в России не так значительны, как в США и Германии, поскольку с подавляющим числом государств - участников СНГ не установлен визовый режим. А раз так, то сколько бы их граждане ни пересекали российскую границу без специального разрешения, они не становятся незаконными мигрантами, поскольку закон не требует от них никакого разрешения, достаточно предъявить на границе свой паспорт. И отношение россиян к их приезду иное, чем в Северной Америке и Европе: эти люди в течение многих лет были нашими согражданами, мы жили в одном государстве и не привыкли относиться к ним как к чужакам, хотя немало россиян недовольны негативными проявлениями в повседневной жизни, которые вызваны наплывом мигрантов из Средней Азии и Кавказа. Но ведь это не идет ни в какое сравнение, скажем, с наплывом африканцев через Ливию в Италию весной 2011 года. Иными словами, проблемы с незаконной миграцией у России, конечно, есть, но их характер и борьба с их негативными последствиями отличаются сугубым своеобразием и упорным поиском специфических решений, прежде всего правовых.
Если возвратиться к чисто юридическим последствиям незаконной миграции в плане привлечения незаконных мигрантов к уголовной ответственности, то следует указать на две разновидности совершаемых мигрантами преступлений:
а) деяния, состоящие в нарушении правил миграции и делающие миграцию незаконной, преступной (в России это незаконное пересечение границы - ст. 322 УК РФ и организация незаконной миграции - ст. 322.1), в которой сами мигранты могут выступать лишь как соучастники (если они пересекают границу добровольно, а не как жертвы трафика - современной разновидности торговли людьми). Подобные нормы есть в уголовном законодательстве каждой страны, для которой борьба с незаконной миграцией является актуальной;
б) общеуголовные деяния, совершаемые мигрантами по тем или иным мотивам. Они имеют некоторые особенности (например, убийства "ради спасения чести семьи", практикуемые среди мусульманских мигрантов в Западной Европе, или практикуемый в той же среде насильственный брак, введенный в германское законодательство об иммиграции законом об изменении Закона о миграции от 28 октября 2010 года). Эти особенности учитываются судом, но не влияют на характер деяния как преступления именно общеуголовного. Данная разновидность преступлений мигрантов является наиболее опасной и, во всяком случае, беспокоит население принимающей страны в первую очередь, ибо встает вопрос о его собственной безопасности.
Ведь к числу так называемых общеуголовных преступлений относится и такое исключительно опасное преступление, как терроризм (участие в террористической банде) <1>. Так, Комиссия 9/11 (т.е. Национальная комиссия по террористическим атакам на США), проводя расследование, выяснила, что часть угонщиков самолетов, ответственных за нападения 11 сентября 2001 года, были незаконными мигрантами, получившими визы для въезда в США по поддельным документам, а примерно 15 угонщиков (из 19 участников нападений) при последовательном соблюдении иммиграционных законов вообще могли быть перехвачены или депортированы задолго до наступления печальных событий.
--------------------------------
<1> Например, в законодательстве Германии имеется квалифицированный состав трафика - трафик со смертельным исходом и трафик с помощью банды (§ 97 Закона о пребывании иностранцев). В этой же стране с 1 января 2002 года в иммиграционное законодательство введено положение, позволяющее в целях борьбы с терроризмом отказывать иностранцам в выдаче разрешений на пребывание в стране по одному лишь подозрению.
Какие еще опасные преступления чаще других совершают мигранты? Проверка полутора тысяч уголовных дел в германских землях Нижняя Саксония и Шлезвиг-Гольштейн показала, что среди 315 дел, субъектами которых были мигранты, больше всего дел о грабеже, тяжком телесном повреждении и тяжкой краже. Причем мигранты, не имеющие разрешения на пребывание в стране, в сравнении с немцами несут более высокий риск быть осужденными не к условному, а к реальному лишению свободы на длительный срок. Это неудивительно: во всем мире мигранты и этнические меньшинства рискуют быть обвиненными в совершении преступления и осужденными к лишению свободы в большей степени, чем местное население соответствующей страны. Основания для этого вроде бы очевидны: чужаки вызывают у местных людей страх, будят недоверие. И это особенно проявляется в случаях совершения преступлений. Даже судьи ощущают более сильную угрозу от таких подсудимых, чем от виновника преступления из местных, в частности потому, что с ним нет проблем в контактах на родном для него и для судьи языке. Прокуроры, заседатели (шеффены) и судьи не могут быть свободны от общества, в котором они живут. Они не могут полностью освободиться от тех негативных в отношении мигрантов чувств, которые свойственны их согражданам. К тому же мигрант очень редко имеет средства, чтобы нанять опытного и ценимого судом адвоката.
Кроме того, мигранты везде принадлежат по большей части к ущербным в социально-экономическом аспекте группам риска, в отношении которых ставятся худшие прогнозы с точки зрения потенциально возможного рецидива.
Полагаем, сказанное выше о связи незаконной миграции и преступности убедило читателя в подлинном существовании такой связи и необходимости постоянно совершенствовать правовые средства борьбы с этим явлением.
Именно с этих позиций подошли к созданию настоящей монографии члены авторского коллектива - сотрудники отдела уголовного законодательства и судоустройства зарубежных государств Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации.
Несмотря на то что авторы отошли в предлагаемой монографии от страноведческого подхода в пользу институционального исследования важнейших вопросов темы, одну уступку подходу страноведческому они все же сделали: монография состоит из двух частей, в первой из которых рассматриваются материалы по странам англосаксонской правовой семьи, а во второй - те же вопросы и в той же последовательности по материалам, относящимся к странам европейской континентальной правовой семьи, включая в принципе и Россию, и многие страны СНГ.
Что побудило авторов пойти таким путем? Конечно, не просто разница в историческом развитии обеих этих правовых семей. И, разумеется, не только глубоко различные правила ведения судоговорения и расследования уголовных дел. Но плюс к этому всему и в первую очередь изначально противоположный взгляд на иммиграцию (миграцию). Вскользь об этом уже упоминалось выше, но подчеркнем еще раз: страны старой Европы никогда не были странами иммигрантскими, а страны англосаксонской семьи права всегда были таковыми. США и Канада, Австралия и Новая Зеландия, англоязычные страны Вест-Индского архипелага и некоторые страны Африки - все они родились из иммиграции, являются продуктом миграции, поощрявшейся самой метрополией - Соединенным Королевством. Правда, сама Великобритания не выросла из иммиграции, а скорее "вросла" в нее в конце XX века, но она вскормила эти страны своей мощью и не в последнюю очередь своим правом. Оно было воспринято многими странами и с успехом применяется до сих пор, несмотря на все его воображаемые недостатки вроде общего права и применения судебных прецедентов. Ныне это право является самым сильным фактором, объединяющим указанные страны с Великобританией в одну правовую и культурно-нравственную семью.
С другой стороны, большая часть стран европейского континента, включая Россию (при всех ее особенностях), склонны достаточно жестко регулировать вопросы миграции на своей территории, в том числе вопросы уголовной ответственности за незаконную миграцию, учитывая нормы международных конвенций и своеобразно преломляя их в процессе имплементации в свое национальное законодательство.
Отход от страноведческого исследования проблемы дал возможность обратиться к более структурированному рассмотрению основных вопросов темы: законодательный подход к процессам миграции и преступности с учетом национальных особенностей; состояние и эффективность современного иммиграционного законодательства в части обеспечения борьбы с преступностью мигрантов; система органов, обеспечивающих контроль над миграцией, над выявлением и уголовным преследованием незаконных мигрантов; уголовно-правовые и иные меры воздействия, применяемые при нарушениях иммиграционного законодательства с учетом роли международных конвенций в этой области.
С тех пор как мир разделился на национальные государства, миграция следует через государственные границы, зачастую обходя последние. Мигранты в таком случае являются иностранцами, которым страна, куда они хотят въехать, жить и работать, предоставляет при наличии определенных предпосылок право на пребывание, а в дальнейшем - потенциальное право на получение гражданства.
Нельзя закрывать глаза на то, что условия приема мигрантов ориентированы как на экономические и демографические потребности принимающей страны, так и на культурологические и политические представления о том, какие из стремящихся в их страну людей и групп лучше, хуже или вообще неспособны к интеграции в их сообществе. Эти условия различны от страны к стране в зависимости от тамошних традиций и существующих там концепций относительно миграционной политики.
Следует заметить, что при формировании политики в отношении иностранцев и мигрантов отказ государств от дальнейшего наплыва иностранцев обусловлен, наряду с прочим, опасением по поводу роста процента преступности среди иностранцев и мигрантов.
Это показывает, сколь значительна роль именно уголовного права в борьбе с преступностью мигрантов. Показательно, что в ходе проведенного в 2004 году экспертного опроса 1200 граждан в земле Нижняя Саксония (Германия) на вопрос о том, сколь высока была доля мигрантов в общем числе зарегистрированных полицией подозреваемых в последние годы, граждане ответили, что она выросла в среднем на 36,8%. Фактически же доля этой категории лиц в общем числе зарегистрированных полицией подозреваемых за 10 лет (1993 - 2002) выросла лишь на 19,2%. Чем можно объяснить такую ошибку германских граждан в оценке преступности мигрантов? Это можно объяснить разве что страхом местного населения перед воображаемым ростом преступности иностранцев и ощущаемой населением потребностью в неуклонном и последовательном применении к этим людям мер уголовной ответственности.
Коллектив авторов, подготовивших настоящую работу в рамках Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, надеется, что она поможет покончить с недооценкой роли уголовно-правовых мер в борьбе с правонарушениями мигрантов и поможет в достижении генеральной задачи права в данной области - обеспечению строгого соблюдения законности в процессе осуществления миграции.
§ 2. Международные правовые акты
в сфере противодействия незаконной миграции
--------------------------------
<1> Международные акты СНГ рассмотрены в части 2 настоящей работы.
Влияние на внутреннее законодательство стран мирового сообщества в сфере противодействия незаконной миграции оказывают международные правовые акты, принятые в рамках Организации Объединенных Наций. Первостепенное значение в этой области имеют Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности (г. Палермо, 15 ноября 2000 г.; далее - Конвенция) <1> и дополняющий ее Протокол против незаконного ввоза мигрантов по суше, морю и воздуху (г. Нью-Йорк, 15 ноября 2000 г.; далее - Протокол) <2>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2004. N 40. Ст. 3882.
<2> СЗ РФ. 2004. N 40. Ст. 3883.
Раскрывая родовые понятия, связанные с вопросами борьбы с нелегальной миграцией, Протокол против незаконного ввоза мигрантов (ст. 3) определяет:
"незаконный ввоз мигрантов" - обеспечение с целью получения, прямо или косвенно, какой-либо финансовой или иной материальной выгоды, незаконного въезда в какое-либо государство-участник любого лица, которое не является его гражданином или не проживает постоянно на его территории;
"незаконный въезд" - пересечение границ без соблюдения необходимых требований для законного въезда в принимающее государство;
"поддельный документ на въезд/выезд или удостоверение личности" - любой документ на въезд/выезд или удостоверение личности, которые:
а) были подделаны или изменены каким-либо материальным образом любым лицом или учреждением, кроме тех, которые в законном порядке уполномочены изготавливать или выдавать документ на въезд/выезд или удостоверение личности от имени государства; или
б) были ненадлежащим образом выданы или получены с помощью представления неверных данных, коррупции или принуждения либо каким-либо иным незаконным образом или
в) используются не законным владельцем, а иным лицом.
Согласно указанным Конвенции и Протоколу государства-участники (далее - государства), особенно имеющие общие границы и находящиеся на маршрутах осуществления незаконного ввоза мигрантов, осуществляют сотрудничество по ряду важных для противодействия незаконной миграции вопросов. В частности, компетентные в этой сфере органы обмениваются разнообразной информацией: о пунктах отправления, назначения, маршрутах, перевозчиках и используемых транспортных средствах; данными об организациях или организованных преступных группах; о свойствах документов на въезд/выезд, в том числе о похищенных документах; о средствах и методах сокрытия и транспортировки людей; законодательным опытом, практикой и мерами по предупреждению миграционных преступлений и др.
Для предупреждения и выявления незаконного ввоза мигрантов государства устанавливают меры пограничного контроля, которые включают в себя, например, обязательства, налагаемые на коммерческих перевозчиков (любую транспортную компанию, владельца или оператора любых транспортных средств), в целях проверки у пассажиров документов на въезд/выезд в принимающее государство, и санкции за нарушение таких обязательств. Руководствуясь своим внутренним национальным законодательством, эти государства вправе принять меры, позволяющие отказывать во въезде лицам, причастным к незаконному ввозу мигрантов.
Названные Конвенция ООН и Протокол возлагают на участников обязанности принять все необходимые превентивные меры (в том числе законодательные) для соблюдения и защиты прав лиц, ставших объектом преступных деяний, перечисленных в ст. 6 Протокола. Речь идет о гарантиях охраны права на жизнь, права не подвергаться пыткам или другим жестоким, бесчеловечным или унижающим достоинство видам обращения или наказания; о предоставлении мигрантам соответствующей защиты от насилия со стороны других лиц или групп лиц; а также о предоставлении надлежащей помощи мигрантам, жизнь или безопасность которых поставлены под угрозу.
Кроме того, Протокол регламентирует процедуру возвращения (приема) мигрантов. Каждый участник Конвенции должен содействовать возвращению и приему без необоснованных или неразумных задержек своего гражданина или лица, имеющего право постоянно проживать на его территории в момент возвращения, ставшего объектом признанных Протоколом преступных посягательств (п. 2 ст. 18). В целях содействия возвращению указанных лиц, не имеющих надлежащих документов, государство обязано выдавать по просьбе принимающего государства правоустанавливающие документы на въезд/выезд либо другие разрешения, необходимые для возвращения этих лиц.
В последнее время объектом пристального внимания международного права стал вопрос о противодействии незаконной миграции по морю. Об этом явлении свидетельствуют и нормативные предписания, размещенные в разделе II "Незаконный ввоз мигрантов по морю" Протокола. Как показывает практика, в последние годы объем нелегальной миграции увеличивается за счет нелегальных мигрантов, которые часто используют морские суда, путешествуя на них либо без билетов, либо без надлежащих документов. Например, опросы капитанов морских судов, плавающих под флагом Российской Федерации, и судовладельцев свидетельствуют об увеличении масштабов этого способа передвижения нелегальных мигрантов <1>.
--------------------------------
<1> Как указывается в ст. 2.7.6 разд. 2 Конвенции по облегчению международного морского судоходства (г. Лондон, 9 апреля 1965 г.), государственные власти следят за тем, чтобы судовладельцы уведомили их при приходе судна о каждом обнаруженном на борту безбилетном пассажире. (Документ опубликован не был. СПС "Гарант"). Конвенция вступила в силу, в том числе для СССР, 5 марта 1967 г.
Как отмечается в литературе, мигранты-"безбилетники" создают сложности как для самих государств, так и для межгосударственных отношений. Их нахождение на борту торговых судов ведет к значительным расходам экипажей судов и судовладельцев, связанным с незапланированными заходами судов в порты, вынужденной задержкой судов в портах и судебными издержками. Кроме того, возникают сложности в установлении гражданства этих лиц, их содержании, передаче портовым властям и высылке. Нередко нелегалы-"безбилетники" подвергают свою жизнь опасности (на практике известны случаи, когда эти лица задыхались в контейнерах от недостатка воздуха или же выбрасывались за борт судна членами его экипажа) <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Ромашев Ю.С., Шарафутдинова Д.К. Учет особенностей международно-правового режима морских пространств в борьбе с нелегальной миграцией // Миграционное право. 2007. N 4. С. 24 - 29; Шарафутдинова Д.К. Концептуальная модель борьбы с нелегальной миграцией на море и основные проблемы ее правового регулирования // Миграционное право. 2007. N 2. С. 45 - 46.
Наряду с упомянутыми выше Конвенций ООН и Протоколом к ней на регламентацию общих вопросов противодействия незаконной миграции с нарушением государственной территории государства, проходящей по морю, направлена, например, Женевская конвенция об открытом море (г. Женева, 24 апреля 1958 г.) <1>.
--------------------------------
<1> Женевская конвенция об открытом море (г. Женева, 24 апреля 1958 г.) // Ведомости ВС СССР. 1962. N 46. Ст. 457. Конвенция вступила в силу 30 сентября 1962 г. СССР подписал Конвенцию 30 октября 1958 г. с оговоркой и заявлением. СССР ратифицировал настоящую Конвенцию Указом Президиума ВС СССР от 20 октября 1960 г. // Ведомости ВС СССР. 1960. N 42. Ст. 390. Конвенция вступила в силу для СССР 30 сентября 1962 г.
Специальные нормы о противодействии нелегальной миграции, в частности, в пределах территориального моря, прилежащей зоны и открытого моря содержатся также в Конвенции ООН по морскому праву (г. Монтего-Бей, 10 декабря 1982 г.) <1>. Проблеме нелегальной миграции посвящена ст. 19 данной Конвенции, признающая нарушающим мир, добрый порядок или безопасность прибрежного государства проход иностранного судна, если в территориальном море оно осуществляет, в числе прочего, посадку или высадку любого лица, вопреки иммиграционным законам и правилам прибрежного государства. В силу ст. 21 этой Конвенции прибрежное государство вправе принимать в соответствии с ее положениями и другими нормами международного права законы и правила, касающиеся предотвращения нарушения иммиграционных законов и правил прибрежного государства. Таким образом, в прилежащей зоне прибрежное государство полномочно осуществлять собственную юрисдикцию в противодействии нелегальной миграции.
--------------------------------
<1> Конвенция Организации Объединенных Наций по морскому праву (г. Монтего-Бей, 10 декабря 1982 г.) // СЗ РФ. 1997. N 48. Ст. 5493.
Меры борьбы с незаконной миграцией на иностранных судах в открытом море осуществляются в рамках ст. 111 Конвенции по морскому праву, т.е. по правилам преследования по горячим следам. Причем право преследования по горячим следам применяется mutatis mutandis к нарушениям в исключительной экономической зоне или на континентальном шельфе, включая зоны безопасности вокруг установок на континентальном шельфе. Однако право на преследование иностранного судна по горячим следам прекращается, как только преследуемое судно входит в территориальное море своего государства или в территориальное море какого-либо третьего государства. Следовательно, без разрешения государства флага в открытом море компетентные органы вправе вмешиваться в маршрут следования иностранных судов, лишь если достоверно известно или имеются подозрения об их участии в незаконной перевозке мигрантов и только в случае преследования по горячим следам. В иных случаях, не регламентированных ст. 111 Конвенции ООН по морскому праву, самостоятельные действия государств в отношении иностранных судов в открытом море недопустимы.
Вопросы международной правовой защиты прав трудящихся-мигрантов затрагиваются в ряде международных правовых актах, документах Совета Европы и Европейского союза. Например, Конвенция Международной организации труда "О злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения" (г. Женева, 24 июня 1975 г.) <1> призывает каждого члена Организации в рамках своей юрисдикции и в сотрудничестве с другими государствами-членами принимать все необходимые меры: а) для пресечения тайного миграционного движения и незаконного найма мигрантов; б) против организаторов незаконного или тайного передвижения мигрантов, ищущих работу, все равно начинается ли это движение с его территории, проходит ли через эту территорию или прибывает на нее, а также против тех, кто нанимает незаконных иммигрантов; в) с целью предотвращения и ликвидации злоупотреблений.
--------------------------------
<1> Конвенция Международной организации труда N 143 "О злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения" (г. Женева, 24 июня 1975 г.). Конвенция вступила в силу 9 декабря 1978 г. // Международная защита прав и свобод человека: Сб. док. М.: Юридическая литература, 1990. С. 193 - 201.
Позитивными в данной сфере видятся и положения Европейской конвенции о правовом статусе трудящихся-мигрантов (г. Страсбург, 24 ноября 1977 г.) <1>. В нормах последней Конвенции предопределяются формы набора на работу трудящихся-мигрантов; формальности и процедура в отношении трудового договора, разрешения на работу, режима и условий труда; основания медицинского обследования, профессионального экзамена, школьной, профессиональной и языковой подготовки; право трудящихся-мигрантов на выезд, въезд, воссоединение семьи и возвращение на родину.
--------------------------------
<1> Европейская конвенция о правовом статусе трудящихся-мигрантов. ETS N 93 (г. Страсбург, 24 ноября 1977 г.). [рус., англ.]. Конвенция вступила в силу 1 мая 1983 г. Российская Федерация в настоящей Конвенции не участвует. (Документ опубликован не был. СПС "КонсультантПлюс").
Часть 1. МИГРАЦИЯ И ПРЕСТУПНОСТЬ В СТРАНАХ,
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 344; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!