Глава II. КОРПОРАТИВНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ФАКТЫ 13 страница



--------------------------------

<1> Вольф В.Ю. Указ. соч. С. 102 - 103; Каминка А.И. Указ. соч. С. 237.

<2> Приводится по: Вольф В.Ю. Указ. соч. С. 105.

 

Отсутствие единого мнения относительно правовой природы рассматриваемого явления заставило М.И. Кулагина в 1974 г. подвести неутешительный итог многочисленным научным дискуссиям по этому вопросу. Он написал, что наука пока бессильна дать ответ на вопрос о юридической природе подписки <1>.

--------------------------------

<1> Кулагин М.И. Указ. соч. С. 62.

 

Конструкция подписки как способа размещения ценных бумаг существующего акционерного общества, выбранная отечественным законодателем, разрешает вопрос о субъектном составе соглашения о подписке. С одной стороны, это акционерное общество, лицо, отчуждающее ценные бумаги, с другой - подписчик, лицо, приобретающее их. Однако вопрос о том, какие именно соглашения заключаются в процессе подписки, сохраняет свою значимость.

Прежде всего отметим, что поскольку с каждым приобретателем заключается отдельное соглашение о приобретении акций, то это двусторонний договор. Он также является консенсуальным, поскольку законодатель не связывает момент его заключения с актом передачи акций подписчику. Действие по передаче акций происходит позднее уже на основании заключенного договора и во его исполнение. Это возмездный договор, так как акционерное общество - эмитент за исполнение своих обязанностей по передаче акций подписчику должно получить от него встречное предоставление в виде вклада в уставный капитал. Кроме того, обязанность акционерного общества по передаче акций и обязанность подписчика по оплате акций взаимно обусловливают друг друга, что позволяет характеризовать договор, заключенный в процессе подписки, в качестве синаллагматического. Предметом договора является товар особого рода - бездокументарные ценные бумаги, не являющиеся обособленными документами, как классические ценные бумаги, и в то же время не сводимые к простой совокупности субъективных гражданских прав.

Сказанное позволяет предположить, что на отношения, возникающие в процессе приобретения акций между акционерным обществом - эмитентом и подписчиком, распространяются нормы о договорах купли-продажи, когда акции приобретаются за счет денежных средств, или мены, когда их оплата производится иным имуществом. Косвенным образом этот вывод может быть подкреплен ссылкой на п. 4 ст. 454 ГК РФ, но с оговоркой, что бездокументарные ценные бумаги, как было показано выше, не являются простой совокупностью имущественных прав. Кроме того, термин "продажа" применительно к акциям прямо употребляется в действующем акционерном законодательстве (п. 3 ст. 7, п. 2 ст. 35, п. 4 ст. 72, п. 2 ст. 84.1 Федерального закона "Об акционерных обществах" и т.д.).

Тем не менее в научной литературе можно встретить мнение о том, что при размещении акций совершаются сделки особого рода. В.Г. Гороватер полагает, что они являются разновидностью инвестиционных сделок <1>. Позиция этого автора во многом обусловлена тем, что он не связывает момент возникновения акции как объекта гражданского оборота с моментом государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Спорный характер такого суждения был отмечен нами ранее. Говоря же об инвестиционном характере сделок, заметим, что трактовка сделок, совершаемых в процессе размещения акций, в качестве инвестиционных сама по себе ничего не разъясняет. Инвестиционные правоотношения вполне могут возникать и на основании сделок купли-продажи. Согласимся, что договор о приобретении акций в силу особенностей своего предмета не является классическим договором купли-продажи. Вместе с тем, на наш взгляд, нет достаточных оснований для того, чтобы усматривать в нем договор особого рода и пренебрегать правилами о купле-продаже товаров. Трудно не согласиться с Л.А. Новоселовой в том, что одобрение такого подхода "влечет необходимость "удвоения" системы договоров, направленных на отчуждение имущества" <2>. Очевидно, что ничего, кроме путаницы, это не принесет. Подчеркнем, что большинство правоведов и судебная практика признают возможность применения правил о договоре купли-продажи к соглашениям, заключаемым в процессе размещения акций по подписке <3>.

--------------------------------

<1> Гороватер В.Г. Указ. соч. С. 98.

<2> Новоселова Л.А. Оборотоспособность доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. С. 212.

<3> См., например: Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 142; Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 94; Решетина Е.Н. Указ. соч. С. 69 - 101; Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 145; и др.

 

Что касается порядка заключения договора о приобретении акций, размещаемых в процессе подписки, то вряд ли можно согласиться с высказанным в юридической литературе мнением о том, что подобное соглашение заключается посредством присоединения подписчика к условиям, разработанным акционерным обществом - эмитентом <1>. Как справедливо отмечается учеными, оферентом в договоре присоединения является сторона, разработавшая стандартные условия <2>. Выше отмечалось, что в качестве оферентов выступает не акционерное общество - эмитент, а сами подписчики, заявки которых на приобретение размещаемых акций являются офертой, а не акцептом, свидетельствующим о заключении договора посредством присоединения к разработанным обществом условиям размещения акций. Действительно, такие условия разрабатываются одной стороной договора - акционерным обществом, которое при их формулировании ограничивается в значительной степени императивными нормами закона. Однако выработанные акционерным обществом условия размещения ценных бумаг доводятся до потенциальных подписчиков не в качестве оферты, а в виде предложения делать оферты на определенных условиях. Наличие в оферте требуемых условий служит основанием для ее акцепта со стороны акционерного общества.

--------------------------------

<1> См., например: Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 136.

<2> См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. 3-е изд., испр., доп. и перераб. М.: Юрид. фирма "Контракт"; Издат. дом "Инфра-М", 2005.

 

В юридической литературе предпринимались неоднократные попытки дать типовой перечень существенных условий договоров о приобретении акций. Так, Г.Н. Шевченко полагает, что существенными условиями таких договоров являются условия о предмете, цене и сроках оплаты <1>. Л.Р. Юлдашбаева относит к числу существенных условий условия о предмете, количестве и цене размещаемых ценных бумаг, почему-то противопоставляя предмет и его количественную характеристику <2>. По мнению В.Г. Гороватера, существенными условиями будут условия о предмете, цене и порядке оплаты размещаемых ценных бумаг, а также иные условия, определяемые сторонами как существенные <3>.

--------------------------------

<1> Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 154.

<2> Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 160.

<3> Гороватер В.Г. Указ. соч. С. 81.

 

Во-первых, заметим, что существенные условия рассматриваемых договоров формулируются главным образом акционерным обществом - эмитентом, что, как упоминалось ранее, заставило некоторых авторов считать такие договоры договорами присоединения.

Во-вторых, попытка дать общий исчерпывающий перечень существенных условий договоров о приобретении ценных бумаг обречена на неудачу. Дело в том, что существенные условия рассматриваемых договоров формулируются в решении о размещении ценных бумаг путем подписки, оформляемой протоколом органа управления акционерного общества, принявшим такое решение, и в утверждаемом на его основании решении о выпуске ценных бумаг. Формулировка данных условий осуществляется в соответствии с требованиями нормативных правовых актов. Так, согласно п. 6.1.2 Стандартов решением о размещении ценных бумаг должны быть определены, в частности, количество размещаемых акций, цена их размещения или порядок ее определения, а также форма оплаты. Указанным решением могут быть определены иные условия размещения акций, включая срок размещения или порядок его определения, а также порядок и срок оплаты размещаемых акций.

Таким образом, перечень существенных условий договоров о приобретении ценных бумаг будет зависеть от конкретных условий размещения ценных бумаг, относящихся к определенному выпуску. Однако можно выделить условия, которые могут быть охарактеризованы в качестве существенных вне зависимости от особенностей размещения того или иного выпуска ценных бумаг. Первым таким общим существенным условием следует назвать условие о предмете договора, направленного на приобретение ценных бумаг в процессе их размещения посредством подписки. Условия о наименовании и количестве размещаемых акций характеризуют предмет договора. Наименование акций включает в себя указание на их категорию (обыкновенные, привилегированные) и тип. Сюда же можно отнести сведения о номинальной стоимости акций и форме их выпуска, которая по действующему законодательству может быть только бездокументарной. Употреблять количественные показатели применительно к такому особому объекту гражданских прав, как бездокументарные ценные бумаги, можно лишь условно. Это происходит не в силу их естественных свойств, что можно наблюдать на примере вещей, а в силу допущений законодателя, распространяющего в ряде случаев, когда этого требуют интересы гражданского оборота, на такие объекты правовой режим вещей. Определение количественных характеристик размещаемых ценных бумаг обусловлено установленными в уставе акционерного общества числовыми параметрами так называемых объявленных акций (ст. 27 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Дополнительные акции, в том числе и размещаемые посредством проведения подписки, могут быть размещены акционерным обществом - эмитентом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества (п. 3 ст. 28 Федерального закона "Об акционерных обществах").

За предметом следует условие о цене размещаемых ценных бумаг. Общие положения о порядке определения цены размещаемых акций установлены действующим законодательством. Так, согласно п. 1 ст. 36 Федерального закона "Об акционерных обществах" оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров общества. При этом совет директоров руководствуется положениями ст. 77 названного Закона. Таким образом, акции подлежат размещению по рыночной цене, однако если она ниже номинальной стоимости, то ценой размещения будет номинальная стоимость акций. Порядок определения советом директоров общества цены будет зависеть от того, осуществляется ли регулярная публикация в печати цены покупки и цены предложения акций данного акционерного общества. Регулярная публикация цены покупки и цены предложения акций есть не что иное, как доведение до всеобщего сведения котировок акций. Котировки имеют акции, допущенные к обращению на организованных торгах, проводимых специальными организациями - организаторами торговли <1>. Если акции общества допущены к обращению на фондовой бирже или через организаторов торговли на рынке ценных бумаг, то определение цены размещения акций осуществляется советом директоров исходя из рыночной стоимости акций, допущенных к обращению <2>.

--------------------------------

<1> Организатор торговли обязан регистрировать в ФСФР России документ, содержащий информацию о правилах допуска к торгам ценных бумаг. Для фондовых бирж, оказывающих услуги, непосредственно способствующие совершению сделок с ценными бумагами, указанные правила должны включать правила листинга/делистинга ценных бумаг и (или) правила допуска ценных бумаг к торгам без прохождения процедуры листинга (п. 2.1.2 Положения, утвержденного Приказом ФСФР России от 9 октября 2007 г. N 07-102/пз-н "Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2008. N 8). Под листингом ценных бумаг понимается совокупность процедур по включению ценных бумаг в котировальный лист и осуществлению контроля за соответствием ценных бумаг условиям и требованиям организатора торговли. Делистинг ценных бумаг представляет собой процедуру исключения из котировального листа ценных бумаг, не соответствующих условиям и требованиям организатора торговли. Ценные бумаги признаются прошедшими процедуру листинга после включения ценной бумаги в котировальный лист. Сам же котировальный лист - это список ценных бумаг, прошедших процедуру листинга и соответствующих требованиям организатора торговли.

<2> Рыночная стоимость акций рассчитывается организатором торговли в порядке, установленном Постановлением ФКЦБ России от 24 декабря 2003 г. N 03-52/пс "Об утверждении Порядка расчета рыночной цены эмиссионных ценных бумаг и инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, допущенных к обращению через организаторов торговли, и установлении предельной границы колебаний рыночной цены" (Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2004. N 8).

 

Определить цену размещения акций, если акции общества не допущены к обращению на фондовой бирже или через организаторов торговли на рынке ценных бумаг, значительно сложнее. Для этих целей могут быть использованы данные финансовой (бухгалтерской) отчетности акционерного общества. Например, цена размещения может быть определена исходя из величины чистой прибыли, приходящейся на одну акцию. Если в обществе отсутствует чистая прибыль, то определение рыночной стоимости акций можно осуществлять с учетом расчета величины чистых активов акционерного общества, приходящихся на одну акцию <1>.

--------------------------------

<1> Заметим, что в целях определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами существуют особые правила установления рыночной цены как на ценные бумаги, обращающиеся на организованном рынке, так и на ценные бумаги, не обращающиеся на нем (ст. 280 НК РФ).

 

Некоторые особенности определения цены размещения акций существуют в акционерных обществах, в уставных капиталах которых присутствует определенная доля государства или муниципального образования. В случае если владельцами от 2 до 50% голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование, то после определения советом директоров такого общества рыночной цены подлежащих размещению акций необходимо уведомить об этом федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством РФ (п. 3 ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах") <1>. Действующая редакция п. 3 ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" четко определяет роль уполномоченного государственного органа в процессе определения рыночной стоимости подлежащих размещению акций. До недавнего времени ясности по этому вопросу не было, что порождало на практике многочисленные споры <2>.

--------------------------------

<1> В настоящее время таким органом является Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом (Постановление Правительства РФ от 27 ноября 2004 г. N 691 (с послед. изм. и доп.) // СЗ РФ. 2004. N 49. Ст. 4897).

<2> Более подробно см.: Ломакин Д.В. Судебно-арбитражная практика применения Федерального закона "Об акционерных обществах": Текст Закона с постатейными приложениями типовых казусов и ссылок на судебные акты. М.: Статут, 2005. С. 254 - 255.

 

Решение совета директоров акционерного общества, которым определяется цена размещения акций, может быть оспорено в судебном порядке. Основанием для признания недействительным такого решения служит нарушение советом директоров в процессе определения цены размещения акций требований Федерального закона "Об акционерных обществах" <1>. Следует отметить, что нормативные правовые акты допускают возможность размещения акций одного выпуска по разным ценам. Однако изменение цены в данном случае должно быть обусловлено объективными факторами, а не произвольным усмотрением акционерного общества - эмитента. Акции одного выпуска могут быть размещены по разным ценам, например, в том случае, если решением об их размещении установлено, что порядок определения цены размещения акций устанавливается в виде формулы с переменными, которыми могут выступать курсы определенных валют или котировки определенных ценных бумаг (п. 6.1.11 Стандартов). Цена размещения акций будет изменяться вместе с изменением переменных. Разные цены, по которым размещаются акции, могут быть обусловлены не только особым порядком их определения, но и спецификой правового статуса приобретателей акций. Так, цена размещения дополнительных акций лицам, осуществляющим преимущественное право приобретения акций, может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10% (п. 2 ст. 36 Федерального закона "Об акционерных обществах").

--------------------------------

<1> Пункт 12 Обзора практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций, утвержденного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 // Вестник ВАС РФ. 1998. N 6.

 

К сожалению, действующие нормативные правовые акты не предусматривают возможность изменения цены приобретаемых акций в зависимости от их процентного соотношения с величиной уставного капитала акционерного общества. Нелогичность такого подхода очевидна. С одной стороны, законодатель связывает возникновение тех или иных корпоративных прав не только с категорией и типом приобретаемых акций, но и с их количеством <1>, с другой - игнорирует ценность корпоративных прав, зависимых от количества акций, позволяя определять рыночную стоимость лишь единичной акции, а не их совокупности, именуемой иногда пакетом: блокирующим, контрольным и т.д. Заметим, что корпоративное законодательство многих стран позволяет связывать цену размещения акций с величиной приобретаемого пакета исходя из очевидного факта повышенной ценности акций, составляющих определенный пакет, который предоставляет своему владельцу особые права <2>.

--------------------------------

<1> Например, лишь акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа (п. 1 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Подобные примеры можно продолжить.

<2> Более подробно об этом см.: Гороватер В.Г. Указ. соч. С. 82 - 85.

 

В качестве следующего общего существенного условия, присущего всем договорам о приобретении акций, размещаемых в процессе подписки, следует назвать положения договора о форме оплаты акций. Наиболее часто оплата акций происходит в денежной форме. Однако оплата акций может быть также осуществлена ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку (п. 2 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Конкретное имущество, которым могут быть оплачены акции, указывается в решении о размещении ценных бумаг. Перечень такого имущества не может противоречить ограничениям на внесение того или иного имущества в счет оплаты уставного капитала общества, которые могут содержаться в уставе. Более того, некоторые приобретатели акций могут оплатить их денежными средствами даже тогда, когда решением о размещении ценных бумаг установлена неденежная форма оплаты. Указанная возможность появляется при осуществлении управомоченными лицами преимущественного права приобретения размещаемых акций (подп. "д" п. 6.4.7 Стандартов). Такой подход направлен на создание условий для осуществления преимущественного права в целях сохранения прежней величины доли участия акционеров в уставном капитале акционерного общества. Данная норма исключает невозможность осуществления акционером преимущественного права приобретения акций в связи с отсутствием у него имущества, которое, согласно решению о размещении ценных бумаг, может служить средством оплаты размещаемых акций.


Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 321; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:






Мы поможем в написании ваших работ!