Глава II. КОРПОРАТИВНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ФАКТЫ 12 страница
--------------------------------
<1> См., например: Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 112.
<2> См., например: Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 113; Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 153.
Справедливости ради отметим, что размещение акций за счет имущества общества известно и зарубежному законодательству. Примером могут служить нормы подразд. 4 разд. II, ч. 6 кн. I Закона ФРГ "Об акционерных обществах". Источником оплаты акций могут служить средства резервного капитала и накопления из прибыли (п. 1 § 207 Закона ФРГ "Об акционерных обществах"). Но в отличие от отечественного законодателя немецкий оставил решение вопроса об участии в таком распределении акций на усмотрение акционеров. Акции, не приобретенные акционерами, общество может продать с соблюдением процедуры, установленной в § 214 Закона ФРГ "Об акционерных обществах".
Известна процедура распределения среди акционеров так называемых бесплатных акций и законодательству Великобритании. Такое право предоставлено акционерным обществам Актом "О компаниях". Используется оно в определенных целях. Дело в том, что выпуск "бесплатных" акций не рассматривается корпоративным законодательством Великобритании как распределение прибыли и на него не распространяются соответствующие ограничения, в том числе и налогового характера <1>. Но даже наличие зарубежного опыта не может сгладить очевидное несоответствие рассматриваемого способа размещения акций акционерной форме предпринимательской деятельности.
|
|
|
--------------------------------
<1> См. более подробно: Кибенко Е.Р. Указ. соч. С. 157.
4. Конвертация акций
Следующим способом размещения акций является конвертация. В самом общем виде сущность конвертации заключается в замене уже размещенных ценных бумаг на размещаемые ценные бумаги. Итогом этого процесса является размещение новых ценных бумаг и аннулирование ценных бумаг прежнего выпуска. В процессе такой замены может происходить изменение вида ценных бумаг, когда облигации конвертируются в акции (п. 7.1.1 Стандартов), их категории, например при конвертации привилегированных акций, в обыкновенные, или типа (п. 7.1.3 Стандартов). Конвертация используется и тогда, когда возникает необходимость изменить объем прав, удостоверяемых акциями (п. 5.1.3 Стандартов). При конвертации возможно также изменение лишь номинальной стоимости ценной бумаги. Изменение номинальной стоимости акций может влечь за собой изменение уставного капитала акционерного общества, а может происходить не затрагивая величины уставного капитала. Увеличение уставного капитала акционерного общества не произойдет, если увеличение номинальной стоимости его акций будет осуществлено путем конвертации в виде консолидации акций (п. 5.1.4 Стандартов). Также не произойдет его уменьшения, если номинальная стоимость акций уменьшится в результате конвертации, совершенной посредством дробления (п. 5.1.5 Стандартов). Если в результате увеличения номинальной стоимости акций общества происходит увеличение его уставного капитала, то такое изменение уставного капитала может быть осуществлено только за счет имущества акционерного общества (п. 5 ст. 28 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В отношении его состава установлены такие же ограничения, как при размещении акций путем распределения среди акционеров. Приведенные примеры позволяют выделять отдельные виды конвертации, имеющие свои существенные особенности.
|
|
|
Что касается правовой природы конвертации, то на этот счет в юридической литературе высказывались разные мнения. Предпринимались попытки объяснить данный процесс посредством договорных конструкций. Учитывая сущность конвертации, заключающейся в замене одних объектов гражданских прав на другие, некоторые исследователи по существу признают возможность заключения в ходе конвертации договоров мены, поскольку, по их мнению, в ходе данного процесса происходит "приобретение прав собственности на размещаемые ценные бумаги за счет отчуждения прав собственности на ранее размещенные ценные бумаги" <1>. Высказывались мнения о возможности применения к конвертации конструкций новации и отступного <2>. С данными подходами к выяснению сущности конвертации трудно согласиться.
|
|
|
--------------------------------
<1> Игнатов И., Филимошин П. Эмиссия ценных бумаг. Практика и нормативные документы. М., 2000. С. 78.
<2> См.: Яковлев В.И. Регулятивные и охранительные правоотношения в сфере рынка ценных бумаг в России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1999. С. 18.
Как уже отмечалось, признание договорных конструкций возможно лишь тогда, когда имеет место волеизъявление обеих сторон, направленное на заключение соответствующего договора. Основанием конвертации является не договор, заключенный по взаимному согласию акционерного общества - эмитента и его акционеров, а корпоративный акт акционерного общества, принятый в форме решения общего собрания акционеров. Наименование этого акта будет обусловливаться видом конвертации. Например, в случае размещения акций, размещаемых путем конвертации в акции с большей номинальной стоимостью, таким корпоративным актом будет решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций. Не случайно Стандарты не предусматривают возможность заключения отдельных договоров с акционерами при размещении акций посредством конвертации, впрочем, как и в случае размещения акций посредством распределения среди акционеров.
|
|
|
Бесперспективными представляются также попытки охарактеризовать конвертацию в качестве односторонней сделки <1>. Конвертация как один из способов размещения ценных бумаг представляет собой действия акционерного общества по исполнению корпоративного акта - решения о размещении ценных бумаг, характер которого обусловлен видом конвертации, а также действия регистратора (депозитария), при наличии таковых, направленные на возникновение корпоративных прав. Необходимость включения в определение конвертации действий регистратора (депозитария) обусловлена структурой процесса размещения ценных бумаг, которым охватывается внесение приходных записей по лицевым счетам первых владельцев акций в реестре акционеров (п. 2.5.1 Стандартов).
--------------------------------
<1> См., например: Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 140; Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 164.
Несмотря на очевидную схожесть таких способов размещения ценных бумаг, как распределение их среди акционеров за счет имущества общества и конвертация, порядок осуществления прав на приобретение размещаемых такими способами акций может существенным образом различаться. Причем речь не идет о различиях, вызванных уже только тем, что это два самостоятельных способа размещения ценных бумаг. Особенности касаются характера действий, которые необходимо совершить для осуществления права на приобретение выпускаемых ценных бумаг. Так, если при распределении акций среди акционеров это право осуществляется исключительно посредством действий обязанного лица - акционерного общества - эмитента, то при конвертации его осуществление может быть поставлено в зависимость от действий управомоченных лиц - приобретателей акций или иных обстоятельств. Например, применительно к эмиссии акций, размещаемых путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг, порядок и условия конвертации должны предусматривать, что она может осуществляться: по требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг; по наступлении срока; при возникновении обстоятельств, указанных в решении о выпуске (дополнительном выпуске) конвертируемых ценных бумаг (п. 7.1.6 Стандартов). Однако эти обстоятельства не меняют сути конвертации как процесса, в рамках которого акционерное общество совершает действия по исполнению корпоративного акта. Просто совершение этих действий происходит уже не только по волеизъявлению самого общества, но ставится в зависимость от внешних факторов, сроков, действий управомоченных лиц, иных обстоятельств.
5. Подписка на акции
Наиболее распространенным способом размещения акций является так называемая подписка на акции. Характерной особенностью подписки, отличающей ее от рассмотренных ранее способов размещения ценных бумаг, является возможность заключения в рамках этого процесса отдельных договоров с приобретателями ценных бумаг (п. 6.2.1 Стандартов). Если владелец конвертируемых в акции ценных бумаг в установленном порядке предъявляет акционерному обществу требование об их конвертации в акции, то тем самым он совершает действия по осуществлению уже принадлежащего ему права на приобретение размещаемых акций. В том случае, когда акции размещаются по подписке, лицо, подающее заявку на приобретение акций, не осуществляет имеющегося права, а лишь подает акционерному обществу оферту, выражая тем самым свою волю на заключение договора, направленного на приобретение акций. Право требования акций возникает уже после заключения такого договора. Очевидно, что в данном случае речь идет о приобретении акций на общих основаниях в процессе их размещения посредством подписки.
Приобретение акционерами ценных бумаг путем осуществления преимущественных прав (ст. ст. 40, 41 Федерального закона "Об акционерных обществах") происходит до момента их предложения лицам, не обладающим таким правом, и происходит в ином порядке. Подача субъектом преимущественного права заявления о приобретении акций (п. 3 ст. 41 Федерального закона "Об акционерных обществах") есть не что иное, как действие по осуществлению этого права. Таким образом, в отличие от ранее рассмотренного случая это не оферта, направленная на заключение договора о приобретении акций, в связи с чем такое действие не нуждается в каком-либо акцепте со стороны акционерного общества. Наоборот, само это действие может быть рассмотрено в качестве акцепта, сделанного в ответ на предложение акционерного общества о приобретении акционером в порядке осуществления преимущественного права размещаемых акций. Такое предложение делается обществом в форме уведомления (п. 1 ст. 41 Федерального закона "Об акционерных обществах"). То, что приобретение акций в порядке осуществления акционерами своих преимущественных прав происходит посредством заключения договоров, находит свое подтверждение и в нормативных правовых актах. Так, решение о выпуске ценных бумаг, при размещении которых возникает преимущественное право их приобретения, также может содержать порядок заключения договоров в ходе осуществления указанного преимущественного права (п. 6.2.7 Стандартов).
Отчуждение ценных бумаг в процессе подписки на основании гражданско-правовых договоров рождает ошибочное убеждение о простоте и ясности данного способа размещения ценных бумаг. На первый взгляд может показаться, что детальная разработка института договора в доктрине позволит легко раскрыть природу подписки на акции. Однако более тщательное изучение проблемы показывает, что вопросы подписки на акции порождали и продолжают порождать самые разные мнения и суждения относительно сути этого процесса.
Появление подписки как способа размещения ценных бумаг исторически обусловлено сущностью акционерной формы предпринимательской деятельности, позволяющей привлекать значительные имущественные вложения практически неограниченного круга лиц. Аккумулирование средств приобретателей акций традиционно происходило в процессе размещения ценных бумаг и формирования уставного капитала акционерного общества. Процедура, объединяющая несколько взаимосвязанных этапов, как-то: подготовка к выпуску акций, осуществление выпуска акций и их размещение среди приобретателей, оплата акций - стала именоваться подпиской на акции. Таким образом, исторически подписка на акции не сводилась только лишь к процессу их размещения. В этом смысле термин "подписка" практически отождествляется с термином "эмиссия ценных бумаг" в его современном значении.
Этимология термина "подписка" связана с особым порядком, соблюдавшимся при размещении ценных бумаг. Уполномоченными лицами изначально делалось объявление о выпуске определенного количества акций. Потенциальные приобретатели ценных бумаг в ответ на это объявление могли в установленной форме уведомить его авторов о своем желании стать собственниками готовящихся к размещению акций, иначе говоря, подписаться на них. Однако в дальнейшем большинство правоведов под подпиской в собственном смысле стали понимать само соглашение о приобретении акций. Признание договорной природы подписки повлекло за собой возникновение вопроса о субъектном составе такого договора. П.А. Писемский в свое время точно подметил, что его решение может быть двояким <1>. По мнению ученого, достаточно ясной представляется ситуация при квалификации подписки на акции существующего акционерного общества. В зависимости от характеристики имущественного вклада отношения по подписке легко вписываются здесь в рамки договоров купли-продажи или мены, заключаемых между акционерным обществом и подписчиком.
--------------------------------
<1> Писемский П.А. Акционерные компании с точки зрения гражданского права. М.: Тип. Грачева и Ко, 1876. С. 82 и сл.
Проблема субъектного состава возникает тогда, когда к подписке предлагаются акции общества, находящегося в процессе учреждения и в рамках такого процесса. Сложности юридической квалификации возникающих при этом правоотношений обусловлены тем, что в этот момент с точки зрения закона акционерного общества как носителя правосубъектности еще не существует <1>. Невозможность игнорирования данного факта натолкнула некоторых исследователей на мысль о том, что субъектами соглашения о подписке являются одновременно все подписчики - потенциальные акционеры. Среди сторонников такого подхода можно назвать А.М. Винавера, который не проводил различий между правовыми статусами учредителя и подписчика, полагая, что они наделены законом равными правами. Суждения подобного рода почти сразу же подверглись аргументированной критике, авторы которой не без основания отмечали, что правовое положение учредителей и подписчиков отнюдь не тождественно, поскольку статус учредителя обусловливается в первую очередь не подпиской, а соглашением о совместных действиях по созданию общества <2>. Следствием чего стало распространение понимания подписки как соглашения между учредителями акционерного общества и подписчиками на акции.
--------------------------------
<1> Очевидно, что не вносит ясности в решение поставленного вопроса характеристика подписки в качестве предварительного договора, которую можно встретить в работах, в том числе и опубликованных относительно недавно. См., например: Бакшинскас В.Ю. Формирование уставного капитала в процессе учреждения акционерного общества (правовые вопросы) // Законодательство. 1998. N 1. Субъекты предварительного договора и основного совпадают. В случае с подпиской на акции на момент заключения предварительного договора, что происходит на стадии учреждения акционерного общества, юридического лица, как уже отмечалось, еще не существует. Также не проясняет ситуацию с субъектным составом и конструкция условной сделки, предложенная в свое время Г.Ф. Шершеневичем. Выдающийся цивилист понимал противоречивость сделанного предложения, обставляя его многочисленными оговорками, подчеркивающими существо проблемы субъектов такой сделки. Он писал, в частности: "Договор совершен с окончанием подписки, но на внешней стороне как юридическое лицо акционерное товарищество еще не существует". См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. I. С. 416.
<2> Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 255 - 278.
Логическим продолжением таких взглядов должно было стать признание широких правомочий учредителей по распоряжению средствами, полученными от подписчиков в счет оплаты акций, поскольку именно они выступали на стороне кредитора в обязательстве по оплате акций. Очевидно, что такое положение вещей нельзя было признать приемлемым: налицо факт несоответствия правовой цели соглашения о подписке его правовому результату. Целью подписки, как неоднократно подчеркивал А.И. Каминка, является приобретение прав подписчика по отношению к обществу и передача последнему соответствующего имущественного возмещения в счет оплаты этих прав <1>. В связи с чем распоряжение полученным от подписчиков имуществом должно осуществляться самим акционерным обществом либо уполномоченными им лицами в интересах общества. Этот вывод позволял рассматривать учредителей акционерного общества не как самостоятельных субъектов соглашения о подписке, а как поверенных акционерного общества. В юридической литературе высказывались даже предложения о том, чтобы считать учредителей акционерного общества лицами, совершающими в процессе подписки действия в чужом интересе без поручения <2>. Критика подобных взглядов основывалась главным образом на двух аргументах: во-первых, справедливо отмечалось, что не может быть поверенного без доверителя, а акционерного общества на момент объявления учредителями подписки де-юре еще не существует; во-вторых, обращалось внимание на очевидный факт, что учредители действуют в своих интересах и добиваются достижения своих целей, что же касается интересов несуществующего субъекта права - несозданного акционерного общества, - то говорить о них бессмысленно.
--------------------------------
<1> Каминка А.И. Основы предпринимательского права. С. 214 - 217.
<2> Кулагин М.И. Акционерное законодательство Франции: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1974. С. 60 - 62.
Впоследствии наибольшее число сторонников приобрела теория подписки как договора в пользу третьего лица, согласно которой учредители заключали с приобретателем акций соглашение о подписке на акции в пользу акционерного общества. Показательно, что она получила широкое распространение и среди правоведов в странах с системой общего права <1>. Однако нельзя не заметить, что идея раскрытия юридической сущности подписки на акции посредством конструкции договора в пользу третьего лица также не лишена недостатков. Очевидно, что по итогам проведения процесса подписки на акционерное общество возлагаются по отношению к ставшим акционерами приобретателям акций различные обязанности имущественного (выплата дивидендов) и неимущественного (информирование о проведении общего собрания акционеров) характера. Что касается договора в пользу третьего лица, то в науке гражданского права он традиционно рассматривается в качестве основания возникновения у третьего лица субъективных гражданских прав, но никак не юридических обязанностей. Такое понимание договора в пользу третьего лица получило закрепление и в действующем отечественном гражданском законодательстве (ст. 430 ГК РФ).
--------------------------------
<1> Ласк Г. Указ. соч. С. 430 - 431.
Сложности, возникающие с определением правовой природы подписки через призму института договора, натолкнули некоторых исследователей на мысль о том, что подписка представляет собой одностороннюю сделку подписчика, направленную на приобретение акций. Такой подход не получил широкого распространения в науке. Действительно, при такой трактовке понятия подписки неоправданно игнорируется роль учредителей в процессе подписки <1>.
--------------------------------
<1> См.: Вольф В.Ю. Указ. соч. С. 104.
Наконец, подписка рассматривалась в качестве элемента единого по своей сути процесса создания акционерного общества. Для описания сущности подписки сторонники этой теории пользовались в большей степени философскими, чем юридическими категориями <1>. О. Гирке вообще утверждал, что, поскольку подписка направлена на создание нового субъекта права, она лежит вне сферы обязательственного права, а относится к особой области права - Personenrecht. Подписка создает не обязательство, а лицо, рождает новый субъект права <2>.
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 313; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!