Глава II. КОРПОРАТИВНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ФАКТЫ 11 страница
В-третьих, по общему правилу размещение акций следует за государственной регистрацией их выпуска. Размещение акций при учреждении акционерного общества, напротив, осуществляется в день государственной регистрации акционерного общества до государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Установить такое исключение из общего правила законодатель был вынужден в силу того, что до момента государственной регистрации акционерного общества как юридического лица его акции разместить просто невозможно: нельзя вводить в гражданский оборот ценные бумаги несуществующего субъекта права. Проблематичность размещения акций после государственной регистрации юридического лица связана с тем, что акт государственной регистрации акционерного общества свидетельствует в том числе о наличии у него уставного капитала, традиционно рассматриваемого в качестве выражения признака имущественной обособленности юридического лица <1>. Размер уставного капитала общества отражается в его уставе уже на момент государственной регистрации (п. 3 ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Сам же уставный капитал представляет собой суммарную величину номинальных стоимостей акций, приобретенных акционерами (п. 1 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Приведенные правовые нормы конструируют известную ситуацию, когда размещать акции вчера было еще рано, а завтра будет уже поздно. В итоге законодатель посчитал, что проблему можно разрешить, объединив акты государственной регистрации акционерного общества и размещения акций рамками одной даты. Тем не менее вопрос о хронологии совершения этих двух действий остался нерешенным. Очевидно, что совпадение даты их совершения не гарантирует одновременность этих актов.
|
|
|
--------------------------------
<1> См., например: Ломакин Д.В. Понятие и признаки акционерного общества // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 2002. N 2. С. 65 - 66.
Представляется, что проблема во многом надуманна. Вряд ли целесообразно рассматривать как неразрывное целое процедуру государственной регистрации акционерного общества и размещения его акций среди учредителей. Думается, что законодателю следует установить правило, согласно которому уставный капитал акционерного общества должен формироваться не в момент государственной регистрации общества, а после нее. Более того - после государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Устранение исключения, допускающего размещение акций без государственной регистрации их выпуска, лишь снимет лишние противоречия в законодательстве. С момента государственной регистрации акционерного общество оно становится правосубъектным лицом, в том числе и в сфере участия в правоотношениях, связанных с формированием его уставного капитала. Что касается определения уставного капитала, то его можно оставить без изменения, сделав небольшое уточнение о том, что на момент государственной регистрации акционерного общества оно не обладает уставным капиталом. Ничего необычного в этом нет. В данном случае необходимо лишь установить правило, согласно которому акционерное общество не вправе осуществлять деятельность до тех пор, пока выпуск его акций не пройдет государственной регистрации и сами ценные бумаги не будут размещены.
|
|
|
Сведение законодателем процедуры размещения акций при учреждении акционерного общества к одномоментному акту распределения их среди учредителей или приобретения ценных бумаг единственным учредителем превращает эмиссионный процесс в пустую формальность. Здесь нет как таковой последовательности действий акционерного общества - эмитента по размещению ценных бумаг. Такой подход вряд ли заслуживает одобрения. Сама возможность его существования обусловлена положением акционерного законодательства, согласно которому все акции при учреждении акционерного общества должны быть размещены среди его учредителей (абз. 2 п. 2 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Таким образом, привлечение иных лиц к участию в процессе размещения на этапе учреждения не допускается. Этот запрет направлен на исключение возможности учредительских злоупотреблений в процессе создания акционерного общества. Такая норма препятствует учредителям использовать создание акционерной формы предпринимательской деятельности для аккумулирования средств инвесторов в своих целях. На этапе создания акционерного общества учредители могут рассчитывать лишь на свои средства.
|
|
|
Необходимость создания механизма контроля над действиями учредителей была осознана еще во времена массовых учредительских злоупотреблений на заре становления акционерной формы предпринимательства <1>. Но очевидно, что создание такого механизма не может заключаться лишь в сведении всех первых приобретателей акций на этапе создания акционерного общества к числу его учредителей. Подобное решение законодателя также не лишено недостатков. Так, И.Т. Тарасов крайне негативно относился к случаям размещения акций только среди учредителей акционерного общества, называя такое учредительство "дутым". Ученый констатировал факт, согласно которому "применение дутого... учредительства дало результаты отрицательного свойства: учредители, разбирая между собой все или большую часть акций и обеспечивая за собой все или преобладающее влияние на управление компанией, получили возможность, независимо от других злоупотреблений, во-первых, выгодно сбывать свои акции, искусственно повышая цену их, и, во-вторых, выгодно сбывать компании так называемые аппорты, т.е неденежные вклады" <2>. Эти замечания остаются актуальными до настоящего времени. Достаточно сказать, что действующее законодательство не устанавливает ограничений на формирование уставного капитала акционерного общества неденежными вкладами. Исключения касаются отдельных видов акционерных обществ, имеющих особое значение для экономики страны. Примером могут служить кредитные организации, созданные в форме акционерных обществ <3>.
|
|
|
--------------------------------
<1> Подробный анализ злоупотреблений учредителей в эпоху зарождения акционерной формы предпринимательства в Европе был дан в неоднократно упоминавшемся фундаментальном труде И.Т. Тарасова "Учение об акционерных компаниях" (с. 84 - 137).
<2> Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 134.
<3> Так, Банк России устанавливает предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала (ч. 4 ст. 11 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (с послед. изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492). В настоящее время подобные ограничения установлены в гл. 4 Инструкции ЦБ РФ от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (с послед. изм. и доп.) (Вестник Банка России. 2004. N 15).
Если распределение акций среди учредителей акционерного общества еще как-то соответствует структуре так называемых закрытых обществ, то для открытых акционерных обществ такой способ размещения ценных бумаг вряд ли можно назвать приемлемым. Особую актуальность анализируемая проблема приобретет, если будут реализованы положения Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года в части отказа от закрытого типа акционерной формы предпринимательской деятельности. Представляется, что ни сейчас, ни прежде нет и не было объективных оснований для замены эмиссионного процесса на этапе учреждения акционерного общества процедурой квазиразмещения ценных бумаг путем их распределения среди учредителей или приобретения акций единственным учредителем. Этот необычный способ размещения акций вполне может быть заменен классической подпиской, в крайнем случае - закрытой, проводимой среди учредителей.
Следующей особенностью размещения акций при учреждении акционерного общества является наличие особого основания для размещения ценных бумаг. Как было показано выше, обычно таким основанием является решение о размещении ценных бумаг, принимаемое уполномоченным органом акционерного общества. В рассматриваемом случае решением о размещении ценных бумаг следует считать решение об учреждении акционерного общества (п. 3.1.2 Стандартов). Очевидно, что такое решение не будет являться актом органа управления акционерного общества, поскольку оно принимается учредительным собранием (п. 1 ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах"), которое не рассматривается законодателем в качестве органа управления юридического лица. Если акционерное общество учреждается двумя и более лицами, то распределение между ними размещаемых ценных бумаг должно осуществляться еще и в соответствии с заключенным договором о создании акционерного общества.
Эти многочисленные исключения из общих правил, регламентирующих процесс эмиссии, служат дополнительным аргументом в пользу отказа от рассматриваемого способа размещения ценных бумаг.
3. Распределение акций среди акционеров
Термин "распределение акций" используется в названии еще одного способа размещения ценных бумаг. Этот способ используется при увеличении уставного капитала акционерного общества за счет его имущества (п. 5 ст. 28 Федерального закона "Об акционерных обществах") и заключается в распределении акций среди акционеров <1>. В отличие от первого способа размещения ценных бумаг субъектами, приобретающими акции, выступают уже не учредители, а акционеры общества. По общему правилу акционеры не могут быть освобождены от обязанности оплаты акций общества, в том числе путем зачета требований к обществу (п. 2 ст. 99 ГК РФ). Данное правило способствует созданию реальной имущественной основы акционерного общества, препятствует появлению "пустых", ничем не обеспеченных ценных бумаг. Однако в рассматриваемом случае действующее акционерное общество может осуществить увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций за счет собственного имущества. Акционеры в такой ситуации приобретают дополнительные акции и при этом не осуществляют их оплаты. В качестве источника оплаты служит имущество акционерного общества.
--------------------------------
<1> Более подробно см.: Ломакин Д.В. Увеличение уставного капитала акционерного общества // Законодательство. 1999. N 11. С. 20 - 27.
Такие случаи являются исключением из общего правила, поэтому в нормативных правовых актах вопросу о том, какое именно имущество акционерного общества может выступать в качестве оплаты акций, уделяется особое внимание. Далеко не любое имущество акционерного общества - эмитента может быть использовано в этих целях. Закрытый перечень такого имущества содержится в п. 4.3.2 Стандартов. Так, размещение дополнительных акций акционерного общества путем распределения их среди акционеров осуществляется за счет: добавочного капитала акционерного общества; остатков фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия; нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет. Трудно согласиться с тем, что источники оплаты акций, размещаемых данным способом, установлены не в законе, а в регулярно изменяющемся подзаконном нормативном акте.
Термином "добавочный капитал" обозначается несколько источников собственных средств акционерного общества, за счет которых можно осуществить увеличение уставного капитала. К таким источникам относится прежде всего эмиссионный доход. Появление эмиссионного дохода возможно вследствие продажи акций по цене, превышающей их номинальную стоимость. По общему правилу, закрепленному в п. 1 ст. 36 Федерального закона "Об акционерных обществах", оплата акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по рыночной стоимости, которая обычно превышает номинал акций. Разница между рыночной и номинальной стоимостью размещенных акций образует эмиссионный доход акционерного общества и учитывается в качестве добавочного капитала, в то время как номинальная стоимость акций образует уставный капитал общества. Полученный обществом от продажи акций эмиссионный доход впоследствии может служить источником средств, за счет которых происходит распределение акций среди акционеров.
В качестве такого источника могут быть использованы также средства, полученные от переоценки основных фондов акционерного общества <1>. Приобретаемые акционерным обществом основные фонды принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости, порядок определения которой обусловливается способом приобретения основных средств. Так, первоначальной стоимостью основных фондов, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат общества на их приобретение, сооружение и изготовление, за исключением налога на добавленную стоимость и иных возмещаемых налогов. Первоначальной стоимостью основных фондов, полученных акционерным обществом безвозмездно, например по договору дарения, признается их текущая рыночная стоимость на дату принятия к бухгалтерскому учету. Как следует из п. 15 Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01, акционерное общество как коммерческая организация может не чаще одного раза в год переоценивать группы однородных объектов основных фондов по текущей стоимости. Сумма дооценки объекта основных фондов в результате переоценки зачисляется в добавочный капитал акционерного общества. Именно за счет этих средств, учтенных в качестве добавочного капитала, возможно распределение акций среди акционеров. Процедура переоценки может осуществляться как самой организацией, так и специально привлекаемыми для этих целей независимыми оценщиками.
--------------------------------
<1> О порядке отнесения активов акционерного общества к основным фондам (средствам) см. Приказ Минфина России от 30 марта 2001 г. N 26н "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01" (с послед. изм. и доп.) (Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2001. N 20), а также Приказ Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н "Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации" (с послед. изм. и доп.) (Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1998. N 23).
Помимо эмиссионного дохода в качестве источника средств, за счет которых можно осуществить распределение акций среди акционеров, может быть использован остаток фондов специального назначения, полученный по итогам предыдущего года. Фонды специального назначения, к которым, в частности, относятся фонд накопления, фонд потребления, фонд социальной сферы, образуются в результате распределения прибыли акционерного общества по итогам года. Вопросы, связанные с распределением прибыли акционерного общества, относятся к компетенции общего собрания акционеров (подп. 11 п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах") и согласно п. 1 ст. 47 того же Закона выносятся на рассмотрение годового общего собрания акционеров. Полученную в течение года прибыль высший орган управления акционерного общества может направить на формирование различных фондов, в том числе и фондов специального назначения. Средства фондов специального назначения, представляющие собой прибыль предыдущих лет, расходуются в течение года в соответствии с целевым назначением фондов. За счет средств, не использованных по назначению, образующих остаток фондов, возможно распределение акций среди акционеров.
В случае образования в акционерном обществе нераспределенной прибыли она также может служить источником средств, за счет которых акционеры станут владельцами дополнительных акций.
Представляется, что существование такого способа размещения акций не соответствует природе акционерной формы предпринимательской деятельности. Акционерная форма традиционно используется в качестве средства концентрации капиталов, вносимых инвесторами в счет оплаты приобретаемых акций. Именно это обстоятельство заставило законодателя сформулировать общий запрет на освобождение акционеров от оплаты приобретенных акций <1>. Размещая акции посредством распределения среди акционеров, общество не получает никаких инвестиций, его активы не возрастают, несмотря на увеличение уставного капитала. Просто часть средств, учитываемых в качестве добавочного капитала или нераспределенной прибыли, идет на формирование уставного капитала. Риски, связанные с эмиссией необеспеченных акций, пытаются минимизировать путем установления определенных ограничений в Стандартах. Так, согласно п. 4.3.3 Стандартов сумма, на которую увеличивается уставный капитал акционерного общества за счет его имущества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой его уставного капитала и резервного фонда <2>. Действительно, подобные ограничения способны минимизировать обозначенные риски, но не могут придать соответствие рассматриваемому способу размещения ценных бумаг акционерной форме предпринимательской деятельности.
--------------------------------
<1> В юридической литературе обращалось внимание на несоответствие распределения акций среди акционеров за счет имущества общества этому запрету. См., например: Мурзин Д.В. Указ. соч. С. 142 - 143.
<2> О порядке расчета величины чистых активов см.: Приказ Минфина России N 10н, ФКЦБ России N 03-6/пз от 29 января 2003 г. "Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 18.
Помимо особых источников оплаты указанный способ размещения акций характеризуется тем, что в результате его использования не происходит изменения процентного соотношения долей акционеров в уставном капитале общества. Это связано с тем, что размещение дополнительных акций в данном случае осуществляется всем акционерам. При этом каждому акционеру распределяются в определенной пропорции акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат (п. 4.3.4 Стандартов). Распределение акций осуществляется в один день, указанный в зарегистрированном решении об их дополнительном выпуске, на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на этот день. Таким образом, волеизъявления отдельно взятого акционера на приобретение им дополнительных акций здесь не требуется.
В этой связи трудно согласиться с тем, что в основе данного способа размещения ценных бумаг лежит договор дарения. Причем этот вывод следует не из-за установленных законодателем запретов дарения (подп. 4 ст. 575 ГК РФ), как полагают некоторые авторы <1>, а из общеизвестного факта, что договор является двусторонней сделкой и для его заключения требуется волеизъявление обеих сторон. В рассматриваемом случае владельцами распределяемых акций станут все акционеры, зарегистрированные в реестре или в депозитарии на дату распределения ценных бумаг, даже те из них, кто голосовал против на общем собрании акционеров по вопросу об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров. Основанием для распределения акций в данном случае является корпоративный акт акционерного общества - эмитента, принятый в форме решения об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров. Что касается самой процедуры распределения акций, то она представляет собой лишь действия акционерного общества - эмитента по исполнению указанного корпоративного акта. Поэтому, на наш взгляд, отсутствуют достаточные основания для характеристики распределения акций в качестве односторонней сделки акционерного общества - эмитента, как полагают некоторые цивилисты <2>.
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 416; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!