Глава II. КОРПОРАТИВНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ФАКТЫ 10 страница



--------------------------------

<1> См., например: Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 167.

<2> Порядок возобновления процедуры эмиссии предусмотрен в третьем разделе Положения "О порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным", утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 31 декабря 1997 г. N 45 (с послед. изм. и доп.) // Вестник ФКЦБ России. 1998. N 1.

 

В отличие от приостановления эмиссии признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся влечет прекращение возникших корпоративных правоотношений. По своим правовым последствиям признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся приравнено к признанию выпуска ценных бумаг недействительным. Как следует из ч. 6 ст. 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", в этом случае все ценные бумаги данного выпуска подлежат изъятию из обращения, а средства, полученные эмитентом от размещения выпуска ценных бумаг, признанного несостоявшимся или недействительным, должны быть возвращены их приобретателям. Приостановление эмиссии и признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся являются административно-правовыми мерами воздействия на акционерное общество - эмитент, оформляемыми актами регистрирующего органа. Аннулирование государственной регистрации выпуска ценных бумаг, выпуск которых был признан несостоявшимся, влечет за собой прекращение корпоративных правоотношений, возникших в связи с размещением таких ценных бумаг. Появление новых корпоративных правоотношений также становится невозможным с даты предварительного уведомления регистрирующим органом акционерного общества об аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг, поскольку с этого момента запрещаются совершение сделок с такими ценными бумагами, их реклама, а также публичное объявление цен покупки и (или) предложения.

Таким образом, административные акты регистрирующего органа могут непосредственно обусловливать существование корпоративных правоотношений и, как следствие, корпоративных прав. Зависимость существования гражданских прав от мер административного воздействия неоднократно подвергалась аргументированной критике со стороны ученых <1>. Однако подобные доводы не нашли поддержки ни у законодателя, ни у правоприменительных органов. Показательна в этом смысле позиция Верховного Суда РФ, который отказался признавать недействительными соответствующие нормы упомянутого Положения "О порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным", регламентирующие порядок аннулирования государственной регистрации выпуска ценных бумаг <2>. В данном случае позиция суда оправданна, так как оспариваемые положения подзаконного нормативного акта соответствуют Федеральному закону "О рынке ценных бумаг", но позицию законодателя нельзя назвать безупречной. Дело в том, что, как отмечалось выше, аналогичные неблагоприятные последствия, заключающиеся в аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг, наступают и в случае признания выпуска ценных бумаг недействительным. Однако признать выпуск ценных бумаг недействительным можно только после регистрации отчета об итогах их выпуска и только в судебном порядке. Получается, что в одном случае существование корпоративных правоотношений может быть поставлено в зависимость от административного акта регистрирующего органа, а в другом, аналогичном, но наступившем после регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, может быть обусловлено судебным актом.

--------------------------------

<1> См., например: Редькин И.В. Указ. соч. С. 48; Шевченко Г.Н. Указ. соч. 171.

<2> Решение Верховного Суда РФ от 10 июля 2000 г. N ГКПИ00-520 "Об оставлении без удовлетворения заявления о признании недействительными отдельных норм Положения "О порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным", утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 31 декабря 1997 г. N 45".

 

Представляется, что законодателю целесообразно установить общее правило, согласно которому природа решения, определяющего существование корпоративных правоотношений, не должна зависеть от факта регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Полагаем, что в данном случае решение, от которого зависит существование корпоративных прав, являющихся гражданскими по своей природе, может быть принято только судом.

 

7. Иные элементы эмиссионного состава

 

Государственной регистрацией отчета об итогах выпуска ценных бумаг завершается процедура эмиссии, которая, однако, может включать в себя помимо перечисленных элементов иные этапы. Наличие таких этапов обусловлено двумя обстоятельствами - способом размещения ценных бумаг и количеством их потенциальных приобретателей. Эти обстоятельства могут определять необходимость дополнительных элементов эмиссионного состава для возникновения корпоративных правоотношений. Дополнительные элементы связаны с утверждением проспекта ценных бумаг и раскрытием информации в процессе эмиссии ценных бумаг.

В соответствии с п. 2 ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация проспекта ценных бумаг необходима при размещении эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. В данном случае каждый этап процедуры эмиссии ценных бумаг сопровождается раскрытием информации. Законодатель уделил особое внимание требованиям к содержанию проспекта ценных бумаг. В общем виде они сформулированы в ст. 22 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Что касается процедуры утверждения проспекта ценных бумаг, то она напоминает процесс утверждения решения о выпуске ценных бумаг (п. 1 ст. 22.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Однако в части, касающейся подписания проспекта ценных бумаг, законодатель установил повышенные требования. Процедура подписания проспекта ценных бумаг не исчерпывается проставлением лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа акционерного общества - эмитента, главным бухгалтером или лицом, выполняющим его функции, своих подписей. Подписи указанных лиц необходимы, поскольку они подтверждают достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг. Однако проспект ценных бумаг содержит также информацию, за полноту и достоверность которой могут также нести ответственность и иные лица. Так, проспект ценных бумаг также должен быть подписан аудитором. В случае оплаты размещаемых ценных бумаг неденежными средствами проспект ценных бумаг подписывается независимым оценщиком, привлекаемым для определения рыночной стоимости такого имущества. Аудитор и оценщик подтверждают полноту и достоверность информации, включенной в проспект ценных бумаг, лишь в соответствующей части. Например, независимый оценщик подтверждает полноту и достоверность информации о рыночной стоимости имущества, передаваемого в счет оплаты акций. В отличие от названных лиц, которые подписывают проспект ценных бумаг в силу прямого указания Закона и принятых в соответствии с ним подзаконных нормативных актов, целесообразность наличия на проспекте ценных бумаг подписи финансового консультанта определяется самим акционерным обществом - эмитентом. Государственная регистрация проспекта ценных бумаг осуществляется регистрирующим органом на этапе государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг.

В юридической литературе было высказано предложение рассматривать при наличии определенных условий проспект ценных бумаг в качестве публичной оферты. А.Ю. Синенко выделил два таких условия: акционерное общество должно предпринимать активные действия по направлению проспекта потенциальным приобретателям или сделать его доступным для них иным способом; в проспекте эмиссии должно содержаться прямое указание на то, что он является офертой <1>. Г.Н. Шевченко полагает, что проспект ценных бумаг можно рассматривать как публичную оферту только при публичном размещении ценных бумаг <2>. В качестве публичной оферты проспект ценных бумаг рассматривается и В.Г. Гороватером <3>. Е.Н. Решетина также пишет об офертах эмитента, которые он делает при размещении ценных бумаг. Причем оферта, сделанная при публичном размещении ценных бумаг, именуется неограниченной <4>. Некоторые авторы считают публичной офертой само открытое размещение ценных бумаг <5>, что не соответствует понятию размещения, сформулированному в ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг".

--------------------------------

<1> Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 65.

<2> Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 138 - 139.

<3> См.: Гороватер В.Г. Указ. соч. С. 106.

<4> Решетина Е.Н. Указ. соч. С. 133 - 135.

<5> Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 138.

 

Не будем затрагивать вопрос об оправданности признания самой категории "публичная оферта". В свое время по этому поводу в научной литературе велась оживленная дискуссия <1>. Сейчас следует исходить из факта признания данной категории законодателем (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Согласимся, что публичная оферта отличается от обычной лишь фигурой адресата <2>. Она обращена к неопределенному кругу лиц. Иными словами, оферент будет обязан заключить договор на содержащихся в оферте условиях со всеми, кто к нему обратится. Учитывая эти обстоятельства, представляется, что для признания проспекта ценных бумаг публичной офертой нет достаточных оснований. Прежде всего отметим, что сам по себе проспект ценных бумаг как документ не может рассматриваться в качестве публичной оферты. Для возникновения вопроса о возможности его рассмотрения в подобном качестве акционерному обществу - эмитенту необходимо совершить определенные действия по раскрытию информации, содержащейся в проспекте, т.е. адресовать ее неопределенному кругу лиц. На первый взгляд кажется, что после совершения указанных действий есть все основания для признания проспекта ценных бумаг публичной офертой. Действительно, проспект ценных бумаг содержит все существенные условия договора, по которому ценные бумаги будут отчуждаться приобретателям <3>. Вместе с тем очевидно, что раскрытие информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, не может рассматриваться в качестве акта волеизъявления акционерного общества - эмитента, направленного на отчуждение ценных бумаг любому, кто отзовется. Это обусловлено тем, что уже в момент утверждения проспекта ценных бумаг количество ценных бумаг, которое будет заявлено в требованиях отозвавшихся, потенциально может превысить количество размещаемых ценных бумаг. Таким образом, акционерное общество - эмитент будет изначально не в состоянии совершить все сделки, направленные на отчуждение ценных бумаг всем желающим.

--------------------------------

 

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).

 

<1> Более подробно см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. С. 157 - 158.

<2> Там же.

<3> См. раздел II приложения N 8 к Положению "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг", утвержденному Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" (с послед. изм. и доп.) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 4 (с прилож.).

 

Нельзя в данном случае исходить из того, что акцепт первых отозвавшихся, покрывающий все размещаемые ценные бумаги, погашает публичную оферту. Как следует из положений ст. 436 ГК РФ, полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. При размещении акций посредством проведения открытой подписки проспект ценных бумаг должен содержать указание о сроке размещения акций (п. 1 ст. 22 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Как быть акционерному обществу - эмитенту, если оно получило в одно и то же время, в пределах срока размещения ценных бумаг, несколько заявок на их приобретение, полное удовлетворение которых невозможно из-за ограниченного количества акций данного выпуска? Если согласиться с характеристикой проспекта ценных бумаг в качестве публичной оферты, то следует признать за всеми ее акцептантами - лицами, подавшими заявки на приобретение ценных бумаг, право на возмещение убытков, вызванных неисполнением заключенного договора по отчуждению ценных бумаг в связи с нехваткой последних. Трудно не проиллюстрировать эту ситуацию хрестоматийным примером с реализацией "всем желающим" квартир в доме, построенном жилищно-строительным кооперативом, обернувшейся для кооператива необходимостью возмещения убытков тем, кому квартиры не достались <1>. Такая ситуация близка к абсурдной.

--------------------------------

 

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).

 

<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 159.

 

Не случайно в подзаконных нормативных актах содержатся положения, которые позволяют с достаточной степенью определенности характеризовать проспект ценных бумаг как предложение делать оферты. Так, в п. 2.7 разд. II приложения N 8 к Положению "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" предусмотрено, что проспект ценных бумаг должен содержать сведения о порядке направления оферты и порядке получения акцепта. Если рассматривать сам проспект ценных бумаг в качестве публичной оферты, то непонятно, о направлении какой оферты здесь идет речь. Еще более определенно об отсутствии у проспекта ценных бумаг свойств публичной оферты говорится в абз. 2 п. 6.2.1 Стандартов, устанавливающем, что в случае размещения ценных бумаг путем открытой подписки порядок заключения договоров, направленных на приобретение размещаемых ценных бумаг, может предусматривать адресованное неопределенному кругу лиц приглашение делать предложения (оферты) об их приобретении. Данные обстоятельства позволяют подтвердить высказанное ранее суждение о том, что проспект ценных бумаг не является публичной офертой.

При регистрации проспекта ценных бумаг каждый этап процесса эмиссии сопровождается раскрытием информации. Регламентация действий акционерного общества - эмитента по раскрытию информации устанавливается упоминавшимся положением о раскрытии информации. Некоторые авторы характеризуют такие действия в качестве организационно-распорядительных <1>, что не вполне проясняет их природу. Полагаем, что действия по раскрытию информации представляют собой не что иное, как исполнение акционерным обществом публично-правовой обязанности, возложенной на него в целях установления гарантий приобретателям ценных бумаг. Нарушение этой обязанности может повлечь за собой применение мер административной ответственности (п. 2 ст. 15.19 КоАП РФ) <2>.

--------------------------------

<1> См., например: Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 27 - 28.

<2> См., например, Постановление ФАС Московского округа от 3 декабря 2003 г. N КА-А41/9596-03.

 

Подводя итог сказанному, отметим, что эмиссия ценных бумаг представляет собой установленную законом и принятыми в соответствии с ним подзаконными нормативно-правовыми актами процедуру, заключающуюся в совершении участниками этой процедуры в строгой последовательности действий публично-правового и частноправового характера, образующих в совокупности сложный юридический состав (эмиссионный состав), порождающий правоотношения участия (членства) (корпоративные правоотношения).

Таким образом, основное назначение эмиссии акций заключается в том, что в процессе ее проведения появляются новые объекты гражданского оборота - акции и возникают особые гражданско-правовые правоотношения - правоотношения участия (членства).

 

§ 4. Размещение акций как основной элемент

эмиссионного состава

 

1. Общая характеристика процесса размещения акций

 

Как уже отмечалось выше, именно на этапе размещения ценных бумаг происходит возникновение правоотношений участия (членства). Содержащееся в законодательстве определение процедуры размещения, согласно которому она представляет собой отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок, разделяется не всеми правоведами. Это несогласие обусловливается обычно двумя обстоятельствами - пониманием правовой природы бездокументарных ценных бумаг и определением момента их возникновения.

Так, если считать бездокументарные ценные бумаги не особым объектом гражданских прав, а лишь простой совокупностью прав <1>, что, как было показано выше, не соответствует действительности, то нельзя использовать и термин "отчуждение ценных бумаг", поскольку в данном случае права, представляющие собой бездокументарную ценную бумагу, не отчуждаются акционерным обществом - эмитентом, а возникают впервые у приобретателей. Трудно принять термин "отчуждение ценных бумаг" и тем авторам, которые не связывают момент возникновения бездокументарных ценных бумаг с актом государственной регистрации их выпуска. В результате такого подхода высказываются более чем спорные суждения о том, что в процессе размещения ценных бумаг эмитент "ничего не размещает и не распределяет, он принимает и получает" <2>.

--------------------------------

<1> См., например: Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 140.

<2> См., например: Майфат А.В., Колесников М.Н. Акции: эмиссия, сделки, реестр. Вопросы законодательства и судебная практика. Екатеринбург: ООО РИК "Реал", 2001. С. 33.

 

Приведенные ранее аргументы относительно правовой природы бездокументарных ценных бумаг и момента их возникновения в качестве особых объектов гражданских прав позволяют в целом согласиться с позицией законодателя относительно размещения ценных бумаг, однако лишь с тем небольшим уточнением, которое предложил сделать Г.В. Цепов. Ученый справедливо отметил, что более корректно говорить не о заключении сделок, а об их совершении, поскольку некоторые способы размещения ценных бумаг не предполагают заключения договоров, а сводятся к совершению акционерным обществом - эмитентом односторонних сделок <1>.

--------------------------------

<1> Цепов Г.В. Указ. соч. С. 139.

 

2. Распределение акций среди учредителей

акционерного общества

 

В качестве первого способа размещения акций следует рассмотреть их размещение путем распределения среди учредителей (приобретения единственным учредителем) при учреждении акционерного общества. Размещение в данном случае может заключаться в распределении акций между учредителями, когда общество создается двумя и более лицами, и в их приобретении, если речь идет о компании одного лица. В любом случае рассматриваемый способ размещения акций имеет существенные особенности.

Во-первых, применение данного способа обусловлено не волей учредителей, а предписаниями нормативных правовых актов.

Во-вторых, использование данного способа размещения акций возможно лишь в процессе учреждения акционерного общества для формирования его уставного капитала. Увеличение или изменение структуры уставного капитала учрежденного акционерного общества таким способом осуществить нельзя.


Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 342; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:






Мы поможем в написании ваших работ!