Глава II. КОРПОРАТИВНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ФАКТЫ 9 страница
--------------------------------
<1> См.: Могилевский С.Д. Указ. соч. С. 115.
Итак, корпоративным актом является облеченное в надлежащую форму и принятое или совершенное в рамках своей компетенции и в установленном законом, учредительными, а также внутренними документами корпорации порядке волевое решение или действие органа управления корпорации, влекущее непосредственно либо в совокупности с иными юридическими фактами возникновение, изменение или прекращение корпоративных правоотношений.
Корпоративный акт нельзя отнести ни к одной из разновидностей юридических фактов, прямо поименованных в п. 1 ст. 8 ГК РФ и влекущих возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Тем более что в этом нет никакой необходимости, поскольку указанный выше перечень юридических фактов не является исчерпывающим. Попытки подвести корпоративный акт под категорию сделки только по той причине, что он является правомерным целенаправленным действием, лишены достаточных оснований хотя бы уже потому, что правомерными целенаправленными действиями являются не только сделки, но и иные юридические акты. А вот с доводами о том, что корпоративный акт может порождать не только гражданские права и обязанности, но и иные, например трудовые, что невозможно применительно к гражданско-правовой сделке, или порождать их лишь в совокупности с иными юридическими фактами, спорить трудно. Корпоративный акт - это юридический факт особого рода, возможность существования которого предусмотрена подп. 8 п. 1 ст. 8 ГК РФ. Решение о размещении ценных бумаг как раз и является разновидностью корпоративного акта.
|
|
|
4. Утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске)
ценных бумаг как элемент эмиссионного состава
Следующим элементом эмиссионного состава является утверждение акционерным обществом решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг. Процедура утверждения заключается в принятии уполномоченным органом акционерного общества соответствующего решения. Таким органом является совет директоров акционерного общества, а при отсутствии такового - орган управления акционерного общества, осуществляющий его функции. В последнем случае решение о выпуске утверждается общим собранием акционеров (абз. 2 п. 1 ст. 64 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Для констатации особой правовой природы решения уполномоченного органа акционерного общества об утверждении решения о выпуске ценных бумаг можно использовать приведенные ранее аргументы в отношении решения о размещении ценных бумаг. Что касается решения о выпуске ценных бумаг, то оно представляет собой документ, составленный по установленной форме. Форма решения о выпуске зависит от способа размещения ценных бумаг и должна соответствовать образцам, содержащимся в приложениях к Стандартам. Решение о размещении и решение о выпуске ценных бумаг тесно взаимосвязаны. Решение о выпуске ценных бумаг утверждается на основании и в соответствии с решением о размещении. Таким образом, документ о выпуске ценных бумаг является производным от решения об их размещении. Вследствие чего данный документ не может содержать данные, противоречащие решению о размещении ценных бумаг. Вместе с тем нельзя утверждать, что решение о выпуске ценных бумаг является лишь объективированной формой, бумажным носителем решения о размещении ценных бумаг, несмотря на то что, как справедливо отмечается в юридической литературе, решение о размещении ценных бумаг фактически дублируется решением об их выпуске <1>.
|
|
|
--------------------------------
<1> См., например: Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах"). С. 10.
Во-первых, решение о размещении ценных бумаг оформляется не решением о выпуске, а протоколом общего собрания акционеров или протоколом заседания совета директоров акционерного общества (ст. 63 и п. 4 ст. 68 Федерального закона "Об акционерных обществах").
|
|
|
Во-вторых, информация, содержащаяся в решении о выпуске ценных бумаг, не полностью воспроизводит сведения, включаемые в решение о размещении.
В-третьих, в нормативных правовых актах решению о выпуске ценных бумаг придается особое самостоятельное значение. Согласно ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" решение о выпуске ценных бумаг является документом, содержащим данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. В развитие этой нормы-определения законодатель установил, что сама эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права лишь в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг (абз. 3 ст. 18 Федерального Закона "О рынке ценных бумаг"). Очевидно, что данное положение Закона не дает никаких оснований для рассмотрения такого документа в качестве особой ценной бумаги. Правоведы справедливо отмечают, что такой документ не обладает всеми конститутивными признаками ценной бумаги <1>. Трудно также согласиться с утверждением о том, что решение о выпуске ценных бумаг является объективной формой фиксации прав, удостоверяемых такими ценными бумагами <2>, или единственным документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой <3>. Само по себе решение о выпуске ценных бумаг ничего не фиксирует и уже тем более не удостоверяет. Права акционеров не вытекают из решения о выпуске ценных бумаг. Это документ, который имеет не правоустанавливающую, а информационную функцию, поскольку содержит сведения о правах акционеров. Подчеркнем, что это не единственный документ, в котором отражены указанные сведения, как ошибочно полагают некоторые авторы <4>. Согласно п. 3 ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах" устав акционерного общества должен содержать сведения о правах акционеров - владельцев акций каждой категории (типа). Очевидно, что положения о правах акционеров, содержащиеся в решении о выпуске ценных бумаг, не могут противоречить соответствующим правилам устава.
|
|
|
--------------------------------
<1> См., например: Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 54; Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 132 - 133.
<2> См., например: Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 59; Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 54.
<3> См., например: Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 132.
<4> Там же.
5. Государственная регистрация выпуска (дополнительного
выпуска) ценных бумаг как элемент эмиссионного состава
Следующий юридический факт, являющийся элементом эмиссионного состава, влекущего возникновение корпоративных правоотношений, имеет особое значение, поскольку, как отмечалось выше, в результате государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг возникают новые объекты гражданских прав - эмиссионные ценные бумаги. По своей природе это административный акт, принятый регистрирующим органом, в качестве которого может выступать федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иной регистрирующий орган (абз. 1 п. 1 ст. 20 Федерального закона "О рынке ценных бумаг). В настоящее время таким федеральным органом исполнительной власти является Федеральная служба по финансовым рынкам. Государственную регистрацию выпусков ценных бумаг осуществляет как сама федеральная служба, так и ее территориальные органы. Полномочия по государственной регистрации выпусков ценных бумаг разграничиваются в соответствии с Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-15/пз-н "О разграничении полномочий по государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальными органами" (с послед. изм. и доп.) <1>. К категории иных регистрирующих органов можно отнести, в частности, Центральный банк РФ и его территориальные управления на местах <2>.
--------------------------------
<1> Бюллетень федеральных органов исполнительной власти. 2005. N 23.
<2> Постановление ФКЦБ России от 4 марта 1997 г. N 11 "Об утверждении Положения о регистрирующих органах, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг" (с послед. изм. и доп.) // Вестник ФКЦБ России. 1997. N 3.
В данном случае согласно положениям действующего законодательства объектом государственной регистрации является выпуск ценных бумаг. Выпуск ценных бумаг представляет собой совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Сама процедура государственной регистрации заключается в присвоении выпуску ценных бумаг индивидуального государственного регистрационного номера <1>. Такой номер распространяется на все ценные бумаги выпуска. Не совсем корректно, на наш взгляд, утверждение о том, что условие о государственной регистрации выпуска ценных бумаг следует относить к числу других необходимых требований, которые могут предъявляться к ценным бумагам только законом или в установленном им порядке (п. 1 ст. 144 ГК РФ) <2>. В ст. 144 ГК РФ говорится о требованиях, предъявляемых к ценным бумагам, - существующим объектам гражданских прав. До момента государственной регистрации выпуска ценных бумаг ценная бумага отсутствует как объект гражданских прав. В связи с этим наличие государственной регистрации выпуска ценных бумаг - это не требование к ценной бумаге, а основание ее возникновения. Поэтому законодатель сформулировал общее правило, согласно которому эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, не подлежат размещению (п. 1 ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").
--------------------------------
<1> Постановление ФКЦБ России от 1 апреля 2003 г. N 03-16/пс "О порядке присвоения государственных регистрационных номеров выпускам эмиссионных ценных бумаг" (с послед. изм. и доп.) // Бюллетень федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 33.
<2> См., например: Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. С. 59.
Исключения из этого правила могут быть предусмотрены лишь указанным Законом. Например, при учреждении акционерного общества его акции размещаются среди учредителей до момента государственной регистрации их выпуска. Полагаем, что данное обстоятельство позволяет упрекнуть законодателя в непоследовательности. Представляется, что в целях установления единообразного подхода к решению вопроса о моменте возникновения акций как эмиссионных ценных бумаг следует отказаться от всякого рода исключений из приведенного выше общего правила, тем более что размещение ценных бумаг в таких случаях можно назвать таковым с достаточной степенью условности. Согласно п. 2.5.1 Стандартов процедура размещения ценных бумаг включает в себя внесение приходных записей по лицевым счетам или по счетам депо первых владельцев. Вместе с тем, как следует из п. 7.4.1 Положения "О ведении реестра владельцев именных ценных бумаг" <1>, при размещении акций в случае учреждения акционерного общества регистратор обязан внести в реестр информацию о выпуске ценных бумаг, в том числе сведения о дате государственной регистрации и государственном регистрационном номере выпуска ценных бумаг, наименовании регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг. Очевидно, что до совершения акта государственной регистрации выпуска ценных бумаг внести указанную информацию невозможно, а значит, и невозможно провести в собственном смысле слова процедуру размещения ценных бумаг в том виде, в каком она описывается в п. 2.5.1 Стандартов.
--------------------------------
<1> Постановление ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг" (с послед. изм. и доп.) // Вестник ФКЦБ России. 1997. N 7.
Абсурдность размещения ценных бумаг без государственной регистрации их выпуска косвенно признается и в самих Стандартах, которые сокращают до минимума период существования ценных бумаг без акта государственной регистрации выпуска. Так, документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей при учреждении акционерного общества, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение одного месяца с даты государственной регистрации общества (п. 3.2.2 Стандартов). Представляется, что в рассматриваемом случае до момента совершения акта государственной регистрации акции не должны распределяться. Здесь можно лишь говорить о возникновении у общества обязанности передать учредителям акции после государственной регистрации их выпуска. Вместе с тем оплата акций учредителями возможна и до момента совершения акта государственной регистрации их выпуска. Платежи за акции в такой ситуации будут осуществляться во исполнение учредителями своих обязанностей, возникающих на основании договора о создании акционерного общества.
Согласно последним изменениям действующего законодательства в ряде случаев размещение ценных бумаг может вообще не предполагать государственной регистрации их выпуска. Такое положение вещей стало возможным в результате упоминавшегося ранее допущения законодателем совмещения различных форм реорганизации акционерных обществ в рамках одного реорганизационного процесса. Речь идет о процедуре реорганизации, предусмотренной ст. 19.1 Федерального закона "Об акционерных обществах", заключающейся в разделении или выделении акционерных обществ, осуществляемых одновременно с их слиянием или присоединением. Однако существование таких "ценных бумаг" также рассматривается как исключительно временное явление. Дело в том, что само размещение ценных бумаг акционерного общества, создаваемого в результате разделения или выделения, осуществляется лишь одновременно с их погашением (аннулированием) при конвертации в ценные бумаги акционерного общества, создаваемого в результате слияния, или ценные бумаги акционерного общества, к которому осуществляется присоединение (п. 8.8.2 Стандартов). Выпуску таких "ценных бумаг", как отмечалось выше, присваивается не государственный регистрационный номер, а идентификационный номер. Приведенные исключения лишь подтверждают общее правило о необходимости осуществления акта государственной регистрации выпуска ценных бумаг для их возникновения и существования в качестве объектов гражданских прав.
6. Размещение ценных бумаг, утверждение отчета об итогах
выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг и его
государственная регистрация как элементы
эмиссионного состава
Следующим этапом процесса эмиссии является размещение ценных бумаг, заключающееся в их отчуждении эмитентом первым приобретателям. Значимость этой стадии эмиссионного процесса требует отдельного рассмотрения вопросов размещения ценных бумаг, что и будет сделано в следующем параграфе настоящей работы. Пока отметим лишь, что в результате проведения процедуры размещения ценных бумаг их первые приобретатели становятся управомоченными субъектами по отношению к акционерному обществу - эмитенту. Иначе говоря, юридический факт, влекущий приобретение ценных бумаг в процессе их размещения, является последним элементом эмиссионного состава, порождающего правоотношения участия (членства). Корпоративные правоотношения возникают именно по результатам размещения ценных бумаг.
По итогам размещения ценных бумаг акционерное общество - эмитент составляет отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. По общему правилу отчет подлежит утверждению единоличным исполнительным органом акционерного общества, однако уставом юридического лица принятие решения по этому вопросу может быть отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа или даже к ведению совета директоров (п. 2.6.2 Стандартов). Утвержденный надлежащим образом отчет подлежит государственной регистрации. Данная процедура заканчивается принятием регистрирующим органом акта о государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Этот акт является административно-правовым по своей природе. Его влияние на процесс эмиссии трудно переоценить. В соответствии с п. 1 ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" этап государственной регистрации отчета является последним этапом процедуры эмиссии, соответственно, акт государственной регистрации отчета является не только юридическим фактом, влекущим прекращение правоотношений, связанных с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг, но и актом, завершающим саму процедуру эмиссии.
Данный акт имеет прямое отношение к движению корпоративных правоотношений. Динамика корпоративного правоотношения может выражаться, в частности, в изменении его субъектного состава, которое может происходить в результате отчуждения акционером своих акций другому лицу. Однако согласно п. 1 ст. 27.6 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" обращение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых подлежит государственной регистрации, запрещается до их полной оплаты и государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Таким образом, акт государственной регистрации указанного отчета является условием производного приобретения ценных бумаг новыми участниками акционерного общества и, как следствие, одним из условий движения корпоративных правоотношений.
Государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг важна и для определения вида неблагоприятных последствий, которые должны наступать в случае нарушения процедуры эмиссии ценных бумаг. До совершения акта государственной регистрации отчета нарушение процедуры эмиссии ценных бумаг может повлечь отказ в государственной регистрации отчета при наличии оснований, предусмотренных ст. 21 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Если в ходе проведения процедуры эмиссии ценных бумаг акционерным обществом было допущено нарушение требований действующего законодательства или регистрирующий орган обнаружил в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг, недостоверную информацию, то выпуск ценных бумаг может быть приостановлен или признан несостоявшимся (ч. 4 ст. 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Соответствующее решение принимается регистрирующим органом. В литературе справедливо указывалось, что использование понятия "приостановление выпуска ценных бумаг" нельзя признать корректным исходя из определения выпуска ценных бумаг, под которым понимается совокупность ценных бумаг одного эмитента. Согласимся, что вряд ли можно приостановить "совокупность ценных бумаг" <1>. Очевидно, что приостановить можно эмиссию как процесс, как установленную законодателем процедуру, заключающуюся в последовательной смене этапов, поименованных в п. 1 ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Однако в ряде случаев и сам законодатель употребляет термин "приостановление эмиссии". Так, согласно ч. 5 ст. 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" при выявлении нарушений установленной процедуры эмиссии регистрирующий орган может приостановить эмиссию до устранения нарушений в пределах срока размещения ценных бумаг. Возобновление эмиссии осуществляется по специальному решению регистрирующего органа <2>. Такая непоследовательность законодателя не может вызывать одобрения. Приостановление эмиссии в итоге может не затронуть корпоративные правоотношения, поскольку в случае устранения акционерным обществом - эмитентом всех замечаний регистрирующего органа процедура эмиссии может быть возобновлена и успешно завершена.
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 355; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!