Как решается вопрос о разработке коммерческих договор в соответствии с отечественной спецификой?
Есть (1) вырабатываемые условия, а есть (2) невырабатываемые условия. Невырабатываемые условиямогут быть (2.1) подразумеваемыми (их объём намного уже хотя бы потому, что у нас нет обычаев) и (2.2) воспринимаемыми (например, что правоотношение определяется какой-либо инструкцией).
Классификация условий:
1 - Вырабатываемые условия соответственно разрабатываются и фиксируются. С помощью таких условий договору придаётся иструментальнео свойство.
две группы таких условий:
1.1 - Предписываемые условия. Согласование которых требуется законодательством и подзаконными нормативными актами.
1.1.1 - Предписываемые непредопределённые по своему содержанию. Условия предписаны законом, но никаких ограничений по содержанию таких условий закон не устанавливает. Если такие условия в договоре не указаны, то есть риск признания договора незаключённым.
1.1.2 - Предписываемые предопределённые по своему содержанию. Устанавливает границы содержания таких условий. Не включили - договор незаключён. Включили, но не так - договор недействительный.
1.2.- Инициативные условия - условия, которые не предусмотрены законодательством, а выработаны сторонами по собственной инициативе.Именно через такие условия договоры индивидуализируются, становятся реальным инструментом регулирования.
2 - Невырабатываемые:
2.1 - Подразумеваемые становятся условиями автоматически, если сторонами не предусмотрено иное или не закреплено в вырабатываемых договорах.
|
|
|
диспозитивные нормы ГК
обычаи
2.2 - Воспринимаемые
положения рекомендательных правовых актов (не переписываем положения этих актов в договор, а просто указываем на них в договоре)
деловые обыкновения (в форме консолидированных правил, например, Кодекс добросовестных практик)
Последовательность выработки таких условий:
1) Предписываемые 2) Подразумеваемые 3) Воспринимаемые 4) Инициативные
Рекомендуемые инициативные условия
Общие группы инициативных условий, характерные для всех видов договоров:
1) Условия, в которых фиксируются заявления о фактах
Это такие условия, которые позволяют существенно минимизироввать юридические и экономические риски, которые имеют отношение к конкретным операциям, которые будут опосредоваться соответствующиим договорам. Инструмент минимизации рисков. Если факты скрыты или искажены, то с точки зрения российского права появится возможность оспаривать такие договоры (обман покупателя) и взыскивать убытки. Такие заявленияя обычно находятся в преамбуле договора, где определяются конкретные термины.
Виды заявлений о фактах:
а) о своём юридическом статусе и статусе контрагента (обычно делаеются агентом или принципалом,выгодоприобретателем)
|
|
|
б) о законности деятельности в рамках которой заключается договор (когда такая деятельность требует лицензии или требует членства в СРО)
в) об объекте договора (конкретизация имущества, работ, услуг. например, данный объект находится в легальном обороте, легальность использования товарного знака и т.д.)
г) об исполнении контрагентом публично-правовых обязанностей по данной сделке (фактически здесь происходит выход за пределы договорных обязанностей. например, сторона обязуется исчислить и уплатить налоги по данному договору или уплатить таможенные платежи)
2) Условие, описывающее алгоритм практических действий сторон по реализации предписываемых и некоторых иных условий договора.
Например договор поставки считается заключённым, если было согласовано условие о предмете и о сроках. Но как будет происходить передача, приёмка, оплата? Данный вид условий как раз составляет алгоритм таких действий, устанавливает их последовательность и т.д. На практике такие условия рано или поздно приобретают характер стандартизированных условий.
3) Договорные механизмы изменения и расторжения договоров (корректировки и закрытия договоров).
|
|
|
Судебная практика полагает, что заключение дополнительных соглашений и иски в суд не столь эффективны. Например, изменился курс доллара, одной стороне это выгодно, а другой нет. Та сторона, которой выгодно вряд ли будет заключать какое-либо дополнительное соглашение.
Данное условие опосредует автоматическое изменение или расторжение договора в определённых условиях. Например, автоматическое изменение цены товара в зависимости от тех или иных ситуаций. В обычных гражданко-правовых договор это банально не нужно, но в коммерческих договорах, которые действуют долго, такие конструкции эффективны.
4) Условия, предназначенные для стимулирования контрагента.
Цель - усилить заинтересованность контрагента в исполнении договорных обязательств.
Правовые средства стимулирования:
4.1. -средства позитивного стимулирования - такие условия, которые заинтересовывают контрагента получением дополнительных благ. ничего не получит, если нарушит договор.
Виды:
а) материальное стимулирование
прямая форма (увеличение дохода контрагента. условия о надбавках к цене товара либо цене договора)
косвенная форма (сокращение расходов по этому договору у контрагента. условия о скидках к цене товара или цене договора)
|
|
|
б) нематериальное стимулирование
например, условия, которые сулят контрагенту, исполнившему обязательство надлежащим обращом, различные нматериальные блага типа номинации на звание "товар года", "компания года", показ по телевизору и т.д.
4.2. - средства негативного регулирования - условия, которые стимулируют контрагента посредством перспективы утраты определённых благ.
5) Условия о порядке и способах применения тех или иных средств правовой защиты.
6) Условия, в которых определяются форс-мажорные обстоятельства, которые опосредуют освобождение от ответственности контрагентов.
7) Условия о применимом праве.
8) Оговорки о подсудности.
Как правило, это третейские оговорки.
9) Оговорки о медиации или посредничестве
Дата добавления: 2018-10-26; просмотров: 244; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!