К обычному, ничем не выдающемуся предприятию без видимых на то причин начинают проявлять серьезный интерес СМИ. 11 страница
Основные сложности, с которыми столкнется компания-агрессор при реализации такого проекта, сводятся к преодолению преимущественного права приобретения акций (долей) в уставном капитале компании-цели при его наличии. На практике существуют весьма действенные способы преодоления преимущественного права приобретения акций в закрытом акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью. В отношении закрытого акционерного общества все решается достаточно просто: для того чтобы преодолеть преимущественное право приобретения акций, достаточно подарить нужным людям одну-две акции и провести в реестре акционеров общества соответствующие операции по лицевым счетам дарителя и одаряемого. В отношении общества с ограниченной ответственностью такие сделки помогают не всегда. Уставом общества может быть предусмотрен запрет на дарение доли третьему лицу, не являющемуся участником общества (п. 2 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Однако никто не запрещает получить от участника общества доверенность. Набрав необходимое количество доверенностей, можно абсолютно законно внести изменения в учредительные документы общества, в силу которых запрет на продажу долей третьим лицам перестанет существовать. Разумеется, сделки дарения в случае, если мнимому дарителю уплачивались деньги или передавалось иное имущество, являются притворными, что влечет их ничтожность (п. 2 ст. 170 ГК РФ). Истинное назначение липового дарения состоит в прикрытии другой сделки - купли-продажи акций или долей, которую стороны действительно имели в виду. Однако процесс оспаривания этих сделок весьма затруднен, поскольку крайне сложно доказать факт уплаты денег одаряемым дарителю. Но это не означает, что такие дела имеют сомнительную судебную перспективу. По словам М.Г. Ионцева, в ряде случаев удается доказать, что на самом деле имела место купля-продажа акций или долей, поэтому компания-агрессор обычно, во-первых, крайне тщательно подходит к выбору кандидата на роль дарителя, а во-вторых, дублирует дарение на нескольких различных одаряемых [204]. Отдельной проблемой является сама организация скупки акций у акционеров. Эта операция требует от компании-агрессора серьезной подготовки. Во-первых, необходимо сформировать максимально достоверный реестр акционеров. Во-вторых, для скупки акций нужно подходящее помещение, которое смогло бы вместить значительное число акционеров, оборудованное необходимой оргтехникой. В-третьих, необходимо известить максимально возможное число акционеров о предстоящей покупке акций. Делается это с помощью телеграмм или телефонных звонков, причем акционеров могут приглашать на мнимые общее собрание, на встречу ветеранов предприятия, на концерт и т.п. В некоторых случаях оповещение акционеров с одновременной агитацией осуществляется членами так называемой инициативной группы, в которую входят наиболее толковые и расторопные акционеры из числа недовольных руководством компании-цели. Использование инициативной группы позволяет активизировать контакты между людьми, которые много лет проработали на одном предприятии и потенциально готовы прислушиваться к своим сослуживцам. Любая инициативная группа использует принципы сетевого маркетинга: член группы получает дополнительное вознаграждение за каждого привлеченного им акционера. Как правило, скупки акций организуются по выходным и праздничным дням или тогда, когда руководство компании-цели отдыхает. Логика злоумышленников проста: если руководители находятся на своих рабочих местах, то они смогут оперативно реагировать на происходящее. 2. Подкуп генерального директора (не связан с переходом права собственности на контрольный пакет акций). Самый простой и эффективный способ - подкуп генерального директора общества миноритарным акционером или сторонним инвестором с целью заключения с открытым акционерным обществом сделок по распродаже наиболее ликвидного имущества общества, уступке прав, выдаче гарантий, поручительства и т.п. При этом генеральный директор не выполняет указания держателя контрольного пакета акций, не проводит собраний акционеров и отказывается передать свои полномочия новому генеральному директору. Данный способ считается самым рентабельным, так как нет необходимости покупать предприятие (контрольный пакет акций), если можно подкупить его руководителя за гораздо меньшую сумму. Распространенной ошибкой акционеров, избравших генерального директора, по справедливому замечанию В.И. Добровольского, является игнорирование того факта, что данное лицо имеет обширные полномочия по отчуждению ликвидного имущества общества и при этом его воля на совершение сделки может не совпадать с волей акционеров, в то время как именно воля генерального директора, как правило, и рассматривается арбитражными судами в качестве воли юридического лица [205]. Согласно ст. 402 ГК РФ действия работников должника по исполнению его обязательств считаются действиями должника. Должник отвечает за эти действия, если они повлекли неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Согласно ст. 110 НК РФ вина организации в совершении налогового правонарушения определяется в зависимости от вины ее должностных лиц либо ее представителей, действия (бездействие) которых обусловили совершение данного налогового правонарушения. Согласно п. 1 резолютивной части Определения Конституционного Суда РФ от 14.12.2000 N 244-О "По жалобам граждан А.И. Косика и Т.Ш. Кенчхадзе на нарушение их конституционных прав положениями абзаца шестого статьи 6 и абзаца второго части первой статьи 7 Закона Российской Федерации "О применении контрольно - кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением" вина юридического лица проявляется в виновном действии (бездействии) соответствующих лиц, действующих от его имени. Так как от имени общества, как правило, действует генеральный директор или лицо по доверенности, выданной им, то от того, насколько акционеры доверяют выбранному ими директору, зависит и объем его полномочий. Эксперты полагают, что, несмотря ни на какую степень доверия акционеров генеральному директору, устав общества должен ограничивать полномочия последнего в совершении ряда сделок, связанных с отчуждением акций, долей, принадлежащих обществу в других предприятиях, отчуждением недвижимости, товарных знаков и других наиболее ликвидных, привлекательных активов общества [206]. Зачастую акционеры не обращают внимание на этот момент, и это приводит к тому, что директор общества, злоупотребляя своим положением, производит отчуждение ликвидных активов общества, совершая сделки, формально не являющиеся ни крупными, ни сделками, совершенными с заинтересованным лицом. Интересно, что убытки, причиненные виновными действиями генерального директора, членов правления и совета директоров, взыскиваются в пользу общества (за исключением случаев, когда убытки связаны с нарушением данными лицами требований к порядку приобретения более 30% акций общества, установленных гл. XI.1 Закона об АО). При этом имеются в виду убытки, причиненные обществу, а не акционеру. Если общество ограничило полномочия генерального директора по совершению определенных сделок, то его вина в нарушении данного запрета будет очевидна и останется только доказать наличие убытков, связанных с совершением сделки. 3. Подкуп генерального директора (связан с переходом права собственности на контрольный пакет акций). Подкуп генерального директора, представляющего интересы акционера, являющегося, в свою очередь, открытым акционерным обществом (или обществом с ограниченной ответственностью). В данном случае директор продает контрольный пакет акций злоумышленникам, в то время как его учредители даже не догадываются об этом, т.е. генеральный директор акционера действует в нарушение его интересов. Возможны и другие варианты. На практике достаточно часто встречаются случаи, когда одно открытое акционерное общество является держателем крупного или контрольного пакета акций другого открытого акционерного общества. Возможна ситуация, когда генеральный директор общества заключит со злоумышленниками сделку купли-продажи такого пакета акций другого открытого акционерного общества (в том числе и с нарушением процедуры одобрения крупных сделок или сделок с заинтересованным лицом). Тем самым фактический контроль над обществом, чьи акции будут проданы, перейдет в руки рейдеров. 4. Блокировка пакетов акций или долей. Анализ современных тенденций рынка слияний и поглощений, проведенный М.Г. Ионцевым, показал, что предприятий, акции или доли которых распределены среди значительного числа акционеров или участников, сохранилось немного. Тем или иным образом заинтересованные лица вели планомерную покупку акций или долей. В результате практически в любом обществе сформировалась относительно небольшая группа акционеров (участников), которым в совокупности принадлежит контрольный либо близкий к нему пакет. Эти лица образуют сплоченный коллектив единомышленников, по призванию либо по совместительству управляющих компанией-целью [207]. Основной задачей компании-агрессора в такого рода проектах является блокировка крупных пакетов акций, принадлежащих противной стороне конфликта, с целью временного изменения расклада сил на внеочередном собрании акционеров (участников). По словам М.Г. Ионцева, "блокировка, осуществляемая на основании определения об обеспечении иска суда, позволяет лишить соответствующего акционера (участника) права голосования принадлежащими ему акциями (долями). В некоторых случаях используемая блокировка влечет невозможность учета принадлежащих этому акционеру (участнику) акций (долей) для определения кворума внеочередного общего собрания, на котором будут решаться вопросы об избрании новых органов управления компании-цели" [208]. В дальнейшем будут осуществлен перехват управления, сопряженный с физическим захватом предприятия, и проведены переговоры с блокированным акционером на предмет продажи его пакета или доли. Как правило, в ходе таких переговоров удается получить согласие на продажу, поскольку предприятие уже находится в руках злоумышленников и возвратить его обратно затруднительно. В конечном итоге рейдеры быстро доводят свою долю участия в уставном капитале компании-цели до контрольной, и порой у других менеджеров, до последнего сопротивлявшихся захвату, просто не остается другого выхода, кроме продажи своих акций (долей) агрессору по той цене, которую им предложат. Относительно рассмотренного способа заметим, что его использование в преступных схемах, после вступления в силу Федерального закона "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", стало более затруднительным. Однако внесенные изменения не исключили полностью возможность его применения в рейдерских захватах. 5. Проведение незаконного собрания акционеров. Способ, не связанный с переходом права собственности на контрольный пакет акций, - миноритарным акционером (злоумышленниками) проводится незаконное собрание акционеров, на котором в отсутствие кворума для принятия решения (в отсутствие держателя контрольного пакета акций) принимается незаконное решение о назначении генерального директора, об увеличении уставного капитала (дополнительной эмиссии) и т.п. Для придания видимости легитимности собрания злоумышленники могут: - назвать собрание повторным, так как на первое не явился владелец контрольного пакета акций, якобы уведомленный о собрании (для наличия кворума на повторном собрании достаточно присутствие акционеров владеющих 30% акций, для принятия нужного решения - простого большинства, т.е. 16%); - указать в протоколе собрания, что на собрании присутствовали владельцы более 50% акций. При этом помимо себя рейдеры указывают лиц, которые не были на собрании, т.е. производят фальсификацию протокола общего собрания. После этого изготавливаются новые банковские карточки с образцами подписей, заключается новый договор на оказание охранных услуг с частным охранным предприятием, силовым путем захватывается офисное помещение, контрагентам и в банки рассылаются письма о смене руководства. Более того, может быть даже подан (и временно выигран) иск об обязании прежнего генерального директора передать документацию, печать и не чинить препятствий в работе нового директора. В период захвата предприятия идут многочисленные судебные тяжбы о признании незаконными собраний акционеров, проводимых как незаконным, так и законным составом акционеров; судом принимаются различные обеспечительные меры в виде запрета голосовать по определенным вопросам, исполнять решения собрания акционеров и т.п. Основное достоинство данного способа - несмотря на очевидную наглость рейдеров, деятельность общества дезорганизуется. Злоумышленники, прикрываясь документом под названием "протокол собрания акционеров", объясняют правоохранительным органам, что имеет место хозяйственный спор, который разрешается в арбитражном суде, и до его разрешения избранный новый псевдогенеральный директор вправе руководить обществом. Этот человек совершает по указанию рейдеров ряд сделок по распродаже наиболее ликвидного имущества предприятия, после чего данное имущество (как правило, недвижимость) несколько раз перепродается с целью создать видимость добросовестного приобретателя и затруднить возможность виндикации. 6. "Размывание" контрольного пакета акций. Миноритарным акционером (злоумышленниками) проводится незаконное собрание акционеров, на котором в отсутствие кворума для принятия решения (в отсутствие держателя контрольного пакета акций) принимается незаконное решение об увеличении уставного капитала (дополнительной эмиссии), в результате чего доля мажоритарного акционера становится менее 50%. То есть проводится незаконная эмиссия, и мелкие акционеры или сторонние инвесторы, являющиеся рейдерами или находящиеся с ними в сговоре, приобретают контрольный пакет акций помимо воли мажоритария. Контрольный или блокирующий пакет акций или соответствующая доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью имеет свое значение для управления обществом только при наличии соответствующего процентного соотношения. Если же в несколько раз увеличить размер уставного капитала, а доли или акции передать подконтрольным лицам, то соотношение может резко измениться. Такой прием используется злоумышленниками после законного получения пакета акций, возможности проведения общего собрания или создания видимости его проведения, что позволило бы принять решение об увеличении уставного капитала (это решение относится к исключительной компетенции общего собрания). В частности, подобная операция проводилась при захвате АООТ "Эмитрон" в 1996 году, на заре рейдерского движения (уголовное дело N 220504 по обвинению Д., П. и других, Главное следственное управление при ГУВД г. Москвы, 1998). Естественно, что при проведении общего собрания мажоритарный акционер, владеющий контрольным пакетом акций, скорее всего, проголосует против решения о проведении дополнительной эмиссии, так как в этом случае велика вероятность того, что после ее проведения его контрольный пакет акций перестанет быть таковым, за исключением случаев, если он сам выкупит все или значительную часть дополнительно выпускаемых акций. В связи с тем что мажоритарный акционер проголосует против решения о проведении дополнительной эмиссии, такая эмиссия не может быть проведена. Злоумышленниками в таком случае используется механизм проведения незаконного собрания акционеров, рассмотренный выше. При наличии контрольного пакета размывание проводят для устранения неугодных акционеров, которые, имея определенное количество голосов, не позволяют бесконтрольно распоряжаться активами общества. Такая операция, скорее всего, не содержит признаков уголовно наказуемого деяния. Если же ставится задача захвата корпоративного управления при наличии пакета акций менее 50%, принятие решения о дополнительной эмиссии и увеличении уставного капитала не может быть достигнуто законным путем. Это означает, что протокол общего собрания акционеров, проспект акций или отчет о размещении акций будет содержать фиктивные сведения, иметь признаки фальсификации, т.е. такое деяние (помимо основного умысла на завладение правами на имущество юридического лица) содержит признаки преступления, предусмотренного ст. 185 УК РФ. Проиллюстрируем сказанное при помощи рисунков. На рис. 3 покажем структуру уставного капитала (100 руб.) до его увеличения; на рис. 4 - структуру уставного капитала (1 тыс. руб.) после увеличения - проведения дополнительной эмиссии. Рис. 3 Рис. 4 Можно также привести и такой пример: если акционеры А. и Б. имеют по 25 акций (по 25%), а акционер В. - 50 акций (50%), т.е. весь уставной капитал составляет 100 акций, дополнительная эмиссия осуществляется в объеме 400 акций, которые приобретает акционер Г. В результате дополнительной эмиссии количество акций равно 500, которые распределяются следующим образом: акционер А. - 25 акций (5%); акционер Б. - 25 акций (5%); акционер В. - 50 акций (10%); акционер Г. - 400 акций (80%). Таким образом, контроль над обществом переходит от одного сособственника к другому. Проведение дополнительной эмиссии с целью размывания контрольного пакета акций, как один из способов рейдерского поглощения, применяется и в отношении компаний, акциями которых владеют органы государственной власти и местного самоуправления. Ярким примером является конфликт, связанный с деятельностью холдинговой компании "Лидер" (г. Екатеринбург) [209]. Полагаем, что существенным препятствием на пути злоупотреблений (проведение собрания при отсутствии кворума, фальсификация протокола собрания и т.п.) при проведении общих собраний акционеров с повесткой о проведении дополнительной эмиссии стало бы введение в законодательство положения об обязательном нотариальном удостоверении протокола общего собрания акционеров, на котором принято решение о проведении дополнительной эмиссии. Примечательно, что ФСФР России был внесен в Государственную Думу проект Федерального закона, отменяющий установленную Законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" процедуру обязательной государственной регистрации дополнительной эмиссии акций эмитентов, ценные бумаги которых уже обращаются на фондовой бирже. Таким образом, без государственной регистрации дополнительно выпускаемые акции будут сразу (после выпуска) допущены к биржевым торгам, при этом отсутствуют какие-либо ограничения на объем дополнительного выпуска [210]. Введение данных законодательных новелл будет способствовать еще большей криминализации сферы корпоративных отношений, повышению количества злоупотреблений при проведении дополнительной эмиссии акций, увеличению числа рейдерских захватов, основанных на использовании механизма проведения дополнительной эмиссии с целью размывания контрольного пакета акций. Характерно, что рассмотренный способ рейдерского захвата эффективно применяется и в случаях завладения правом собственности на объекты недвижимости, имеющие чрезвычайную важность для государства. Так, 21 сентября 2010 г. Общественная палата РФ на заседании рассмотрела проблему противодействия рейдерскому захвату, объектом которого стала компания, занимающаяся прокладкой основных магистралей для спортивных сооружений олимпийского Сочи. В результате корпоративного конфликта под угрозой оказалась олимпийская стройка, которая должна быть завершена в достаточно сжатые сроки (построенные объекты необходимо ввести в эксплуатацию в 2012 - 2013 гг.) [211]. 7. Рейдерский захват акционерного общества, в котором проводились дополнительные эмиссии акций с нарушением требований законодательства. Руководители большинства акционерных обществ в период приватизации активно использовали дополнительные эмиссии акций по закрытой подписке среди узкого круга своих приближенных с целью формирования контрольных пакетов. Специфика акционерных обществ, созданных в ходе приватизации, заключается еще и в том, что размер их уставного капитала составляет крайне небольшую сумму. Как правило, это несколько десятков или сотен тысяч рублей, поэтому формирование контрольного пакета обходилось примерно в такую же сумму. При этом нередко совершались нарушения действующего законодательства, которые могли являться предпосылками для последующего признания недействительными дополнительных выпусков ценных бумаг. На первую эмиссию акций обычно никто не обращал внимания, поэтому акции первого выпуска так и оставались распределенными среди большого числа акционеров. Действительно, какой смысл осуществлять приобретение акций первого выпуска, когда в руках уже имеется контрольный пакет.
Дата добавления: 2018-09-23; просмотров: 134; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!