К обычному, ничем не выдающемуся предприятию без видимых на то причин начинают проявлять серьезный интерес СМИ. 2 страница
В России до сих пор отсутствует законодательное закрепление понятий "слияние" и "поглощение". Можно заметить и отсутствие подробной регламентации проведения указанных явлений. В настоящее время в условиях развития рыночных отношений к целям поглощения можно отнести: расширение сферы деятельности организации-поглотителя, диверсификацию бизнеса, борьбу с конкурентами и т.п. Кроме того, многие компании, в основном крупные, рассматривают поглощения как средство улучшения материально-производственной сферы, повышения прибыльности, устойчивости, создания положительного имиджа, повышения капитализации компании и ее инвестиционной привлекательности [17]. Поглощения способствуют созданию стратегического преимущества за счет присоединения, приобретения новых возможностей развития предприятий [18]. Законодателем определены ряд способов, присущих слиянию и поглощению, в том числе: реорганизация юридических лиц путем слияния нескольких организаций в одну новую, присоединения юридического лица к другому, или преобразования, т.е. смены организационно-правовой формы юридического лица; создание на базе юридического лица дочернего или зависимого хозяйственного общества; объединение юридических лиц в форме ассоциации или союза; либо иные формы слияния, включая заключение договоров между субъектами-предпринимателями. Договоры о слиянии и присоединении представляют собой договоры, направленные на отчуждение имущественных комплексов, а также прекращение и возникновение юридических лиц [19]. С учетом положений гражданского и корпоративного законодательства, под дружественным поглощением (слиянием) следует понимать любое объединение компаний, в результате которого образуется единая экономическая единица из двух и более ранее существовавших структур; "дружественное" поглощение следует рассматривать как приоритетную форму реорганизации хозяйствующих субъектов, так как оно направлено на расширение сферы деятельности организации-поглотителя, улучшение ее материально-производственной сферы, повышение прибыльности, а также на ее устойчивость в условиях конкуренции. Несомненно, указанные последствия в условиях рыночных отношений способствуют приобретению новых возможностей развития предприятий, что повышает инвестиционную привлекательность российской экономики. Таким образом, в современной цивилистической литературе [20] под поглощением понимается два вида реорганизации юридических лиц. Первый способ - прекращение деятельности сразу нескольких юридических лиц путем их слияния в одно (поглощение третьим лицом, которое образует самостоятельное юридическое лицо). Второй способ реорганизации юридических лиц - присоединение одного к другому, что называется поглощением вторым лицом, сохраняющим свой юридический статус. При этом причины таких реорганизаций юридических лиц могут быть как добровольными, т.е. основанными на решении их акционеров (участников) либо их органа, уполномоченного на то учредительными документами ("дружественное" поглощение), так и недобровольными ("недружественное" или "враждебное" поглощение). В нашей работе основное внимание будет уделено именно не рыночным, законным процессам слияний и поглощений, а криминальному присвоению прав на владение и управление хозяйствующими субъектами и их активами - рейдерству. Для рассмотрения указанной проблемы необходимо прежде всего уяснить природу и сформулировать определение дефиниции "недружественное поглощение", разновидностью которого и является рейдерство. В последние годы организациями, основной целью деятельности которых стало завладение активами другого юридического лица либо установление контроля над ним, заинтересовались и в научной среде. В публикациях по вопросам сущности, мотивов, целей этих фирм за их деятельностью закрепилось название рейдерства [21], или недружественного поглощения [22], однако единого мнения по поводу разграничения указанных понятий не существует. Одни специалисты рассматривают их как общее и частное [23], другие - как различные виды деятельности [24], третьи - как синонимы [25]. Первого подхода придерживается П.А. Астахов, определяющий недружественное поглощение и рейдерство как целое и часть. Он считает, что "рейдерство - это особый вид враждебного поглощения, при котором ценные активы подвергшейся рейдерской атаке компании распродаются и бизнес перестает существовать" [26]. Представляется, что данная точка зрения не позволяет дать четкой оценки рассматриваемому явлению в связи с тем, что результатом легального поглощения также может быть ликвидация юридического лица и распродажа его собственности. При этом П.А. Астахов не дает аргументированной классификации признаков рейдерства и недружественного поглощения. А.В. Проворов предлагает более разработанный подход и разграничивает данные категории. Несмотря на то что в его работе не содержится самих определений рейдерства и недружественного поглощения, автор указывает, что эти явления могут происходить на предприятии одновременно и неизбежно приводят "к кризисным ситуациям, дестабилизируя его функционирование" [27]. Однако такое суждение также не позволяет выявить сущностные отличия рейдерства от недружественного поглощения, поскольку такой признак, как кризисная ситуация, субъективен и зависит от руководства организации и воли его собственников. Довольно интересна теория, в соответствии с которой категории "рейдерство" и "недружественное поглощение" рассматриваются как тождественные и определяются как совокупность мероприятий по инициации процедуры банкротства и враждебному приобретению ценных бумаг. Подобной точки зрения придерживаются М.И. Фаенсон и А.А. Пиманова, указывая на то, что недружественное поглощение осуществляется рейдерами [28]. Однако на основе данной дефиниции невозможно определить характерные черты рейдерства и недружественного поглощения, так как понятие "враждебное приобретение ценных бумаг" весьма оценочно, кроме того, если следовать логике данной концепции, то любую процедуру банкротства надо рассматривать как деятельность рейдеров (поглотителей). Таким образом, в литературе вопрос о сущности и соотношении терминов "рейдерство" и "недружественное поглощение" остается дискуссионным. Мы придерживаемся первой из указанных точек зрения. Принципиальное различие между этими двумя видами деятельности наблюдается лишь в средствах, а их объекты, задачи и цели, как правило, совпадают. Что касается понятия недружественного поглощения акционерного общества (далее - поглощение, недружественное поглощение), то господствующая точка зрения на его содержание отражена в определении, предложенном М.Г. Ионцевым, который под недружественным поглощением компании или актива понимает "установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом, так и в физическом смысле вопреки воле менеджмента и (или) собственника такой компании или актива" [29]. Представляется, что данное определение содержит ряд недочетов. Так, не отражена сущность самого термина, поскольку поглощение не может быть установлением - это прежде всего действие, процесс, а установление подобного контроля является возможным конечным результатом такой деятельности. Если следовать логике автора, деятельность поглотителей, которая не достигла цели, не рассматривается как недружественное поглощение, поскольку в этом случае не был установлен контроль над компанией или активом. Возникают вопросы об оценке степени полноты такого контроля, о том, распространяется ли данное определение на частичное поглощение. Неудачным представляется и применение термина "поглощение" в отношении активов компании, скорее, можно говорить о завладении последними. Кроме того, ничего не сказано о субъектах, осуществляющих поглощение. Более полное определение дано Н.И. Гетманом, О.Б. Курбатовым и А.А. Богатиковым, которые понимают под недружественным поглощением юридического лица "установление над ним лицом или группой совместно действующих лиц полного или частичного контроля в юридическом, финансовом и физическом смысле вопреки воле и в условиях противодействия руководителей и собственников этой компании" [30]. Это определение также не лишено недостатков. Например, в случае оперативных действий поглотителей противодействия со стороны руководства поглощаемой компании может и не последовать. Для работы с активами юридического лица достаточно обладать юридическими и финансовыми инструментами для манипуляции. Вышеприведенные определения подвергаются критике представителями научного сообщества. Например, А.Ю. Дудченко утверждает, что установление полного контроля над поглощаемой компанией вряд ли возможно на практике, так как это предполагает приобретение 100% акций. Сам же ученый под недружественным поглощением понимает "незаконные действия (юридические и фактические, в том числе злоупотребление правом), направленные на захват доминирующего положения в юридическом лице" [31]. Однако, думается, термин "доминирующее влияние" вряд ли более точный в силу его оценочного характера. Нельзя согласиться и с другими выводами этого ученого. Представляется, что указание лишь на незаконные способы проведения поглощения необоснованно, поскольку, как было указано ранее, недружественное поглощение в большинстве случаев осуществляется в рамках закона. Например, в январе 2007 года было осуществлено поглощение ОАО "Ивановоискож" [32]. Поглотители приобрели небольшой процент акций с целью получения права голоса на собрании акционеров и по результатам голосования на внеочередном собрании акционеров избрали своих кандидатов, отстранив прежнее руководство. Понятие "недружественное поглощение" содержится в некоторых нормативных правовых актах, принятых федеральными и региональными органами государственной власти. Так, на федеральном уровне данный термин упоминается в Постановлении Государственной Думы от 11.03.2005 N 1601-IV ГД "Об Обращении Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации "К Председателю Правительства Российской Федерации М.Е. Фрадкову в связи с обсуждением на "Правительственном часе" в Государственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации 16 февраля 2005 года выступления Министра сельского хозяйства Российской Федерации А.В. Гордеева о мерах, принимаемых Правительством Российской Федерации по стабилизации продовольственного рынка, законодательному обеспечению развития агропродовольственного сектора на ближайшую перспективу и о готовности агропромышленного комплекса к проведению весенних полевых работ", на уровне субъекта Федерации в Постановлении правительства Москвы от 17.02.2009 N 104-ПП "О дальнейших мерах по снижению административных барьеров для субъектов малого и среднего предпринимательства на территории города Москвы". В данном Постановлении под недружественным поглощением понимаются "противоправные действия, направленные на установление контроля над обществом и его активами вопреки интересам основных акционеров (участников) и органов управления общества". Из подзаконных актов можно назвать Указ Президента РФ от 16.11.1992 N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий", в котором закрепляется термин "поглощение" применительно к реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий. Согласно Указу поглощением одного предприятия другим признается приобретение контрольного пакета акций. Вместе с тем определение дано в широком смысле, поскольку включает и дружественное, и недружественное поглощение, следовательно, такой вариант дефиниции не позволяет подчеркнуть характерные черты недружественного поглощения. Упоминается термин "поглощение" и в распоряжении ФКЦБ России от 04.04.2002 N 421/р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения". Из его гл. 6 следует, что к существенным корпоративным действиям в первую очередь следует отнести такие действия, как реорганизация общества, приобретение 30 и более процентов размещенных акций общества (поглощение), которые в значительной степени влияют на структурное и финансовое состояние общества и, соответственно, на положение акционеров. Таким образом, легальной дефиниции недружественного поглощения на федеральном уровне не существует, а определения, разработанные научным сообществом, отличаются друг от друга. На практике данная ситуация приводит к различному пониманию сущности такого поглощения. Исходя из вышеизложенного, предлагаем понимать под недружественным поглощением юридического лица деятельность юридических и (или) физических лиц, направленную на установление полного или частичного контроля над хозяйствующим субъектом и (или) завладение его активами (частью активов) с применением законных (легальных) юридических, физических, финансовых и иных способов и средств вопреки воле руководителей (менеджмента) и собственников (в том числе акционеров) данного юридического лица. Что касается феномена рейдерства, то основная сложность в его изучении состоит в том, что, несмотря на возросший интерес к этой проблеме, до сих пор не существует единого теоретического и методологического подходов к определению его содержания, особенностей, нет комплексных моделей противодействия данному явлению. Этимология понятия рейдерства имеет отношение к пиратству - морскому разбою. Термин "рейдерство" восходит к английскому the raid - набег, внезапное нападение, причем идентичное значение и даже написание этого слова можно встретить в языках всех морских держав - испанском, немецком, французском. Слово "рейдер" в переводе с английского означает "налетчик". Рейдерами в средние века называли самостоятельно действующие корабли, которые, в отличие от пиратов, служили правительству и нападали только на корабли и поселения, принадлежащие враждебной стране. "Цель рейдерства, - пишет И. Можейко, - та же, что и корсара. Но если пират обогащается сам, а корсар делится добычей с владельцем судна и правительством, то рейдер состоит у правительства на службе и в распределении прибылей участвовать не должен. И еще одно различие: корсары и пираты редко топят судно, предварительно не обобрав его. Это противоречит духу их ремесла. Рейдер может просто уничтожать суда противника, не очищая его трюмы. Рейдерство свойственно в основном новому времени, когда стало ясно, что убыток противника - всегда прибыль" [33]. Согласно словарю иностранных слов "рейдер - военный корабль, выполняющий самостоятельные боевые действия на морских и океанских путях сообщений, главным образом в целях уничтожения неприятельской морской торговли" [34]. Такое понимание рейдерства предполагает захват и последующее разорение предприятия с целью получения сверхприбыли, о чем свидетельствует рентабельность данного явления, доходящая до 1000% [35]. Депутат Государственной Думы И.А. Ждакаев справедливо отметил, что олигархический капитал, захватывая предприятия, нередко разрушает их, лишая людей работы, создавая почву для социальных конфликтов. Рейдерские поглощения стали напастью, которая расползлась по всем регионам, останавливая производство, оставляя безработными сотни тысяч граждан. Эмиссары такого захвата - рейдеры - могут полностью уничтожить малый и средний бизнес, если им не будут противопоставлены превентивные меры законодательного характера [36]. Согласно данным, обнародованным в 2008 году экс-председателем Совета Федерации С.М. Мироновым, ежегодно в России фиксируется свыше 60 тыс. рейдерских атак, в результате которых разрушаются стратегические предприятия, банкротятся эффективные производства, снижается инвестиционная привлекательность целых отраслей, при этом давление рейдеров на бизнес ежегодно отнимает у страны до 1% экономического роста [37]. Даже если захваченное предприятие потом начинает работать, то в период захвата, который может быть довольно длительным, оно не работает и разоряется. Во всяком случае работники предприятия в это время лишены заработной платы, а их трудовые перспективы становятся неопределенными. Таким образом, рейдерство всегда порождает негативные социальные последствия. Рейдерские захваты в России в 2000-е гг. приобрели небывалый размах: в 2002 году было совершено 1870 поглощений, из них 76% недружественных; в 2003 году объем сделок по поглощению вырос на 45% и достиг 32,3 млрд. долл. Этот процесс развивается по нарастающей - в 2007 году объем сделок по слияниям и поглощениям превысил 125,9 млрд. долл. [38]. В настоящее время ситуация в этой сфере продолжает усугубляться. Рейдерство осуществляется криминальными приемами (в том числе связанными с заказными убийствами - примером является уголовное дело в отношении Барсукова-Кумарина), которые указывают на развитие организованной преступности в сфере приватизации. Захват собственности приводит к разорению законного собственника, но этим не ограничиваются его негативные последствия. Рейдерство, как правило, сопровождается созданием шоковой атмосферы на предприятии, остановкой технологического процесса, втягиванием персонала в конфликт, что само по себе чревато незаконными, нередко насильственными действиями. Рейдерские захваты представляют собой инструментарий продолжающейся криминализации экономики России и легализации организованной преступности. В этом и состоит специфика российского рейдерства. Новые собственники бизнеса не развивают захваченное предприятие, не осуществляют его модернизацию, не вкладывают инвестиции, а наоборот, разоряют его, обнуляют банковские счета, распродают недвижимость и другие активы, увольняют рабочих, а затем либо банкротят объект захвата либо, как это было с предприятием "Русский вольфрам" (Приморский край) [39], бросают его на произвол судьбы (с огромными долгами, остановленным производством). Примечательно, что ни одна компания (даже относящаяся к военно-промышленному комплексу) не может чувствовать себя в полной безопасности. По свидетельству депутата Государственной Думы А.Е. Хинштейна, была попытка захвата госпредприятия "Гион", где еще с советских времен сосредоточена закрытая информация о состоянии нефтяных запасов России, и только вмешательство ФСБ России позволило восстановить порядок. В 2004 году один из режимных институтов, работающий по заказам ФСБ России и Минобороны России, подвергся нападению со стороны большой группы лиц, в состав которой входили и работники милиции. По данному факту были возбуждены уголовные дела, институт возобновил работу [40]. Общественная опасность рейдерства заключается в создании угроз экономической безопасности государства, обществу, личности. Л.И. Абалкин определяет экономическую безопасность как состояние экономической системы, которое позволяет ей развиваться динамично, эффективно и решать социальные задачи и при котором государство имеет возможность вырабатывать и проводить в жизнь независимую экономическую политику [41]. По мнению А. Архипова, А. Городецкого и Б. Михайлова, экономическая безопасность - это способность экономики обеспечивать эффективное удовлетворение общественных потребностей на национальном и международном уровнях. Экономическая безопасность представляет собой совокупность внутренних и внешних условий, благоприятствующих эффективному динамичному росту национальной экономики, ее способности удовлетворять потребности общества, государства, индивида, обеспечивать конкурентоспособность на внешних рынках, гарантировать от различного рода угроз и потерь [42]. Следует согласиться с А.Ю. Кирьяновым, что категория "экономическая безопасность", помимо характеристики экономической системы, должна охватывать следующие параметры общественной и государственной деятельности: уровень эффективности государственного управления, его различных ветвей власти и их институтов и структур, в том числе судебной власти и ее подразделений [43]. Рейдерские захваты объективно связаны с такими угрозами экономической безопасности, как повышение уровня безработицы; уклонение от уплаты налогов; увеличение коррумпированности государственных служащих и представителей судейского корпуса; монополизация ряда сегментов рынка; разрушение и спад производства; утрата конкурентоспособности; дискредитация представителей федеральной и региональной власти, правоохранительных органов и судов; ухудшение инвестиционного климата; активизация процессов отмывания денег, полученных преступным путем [44].
Дата добавления: 2018-09-23; просмотров: 118; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!