Примерный перечень локальных актов, принятие которых необходимо в открытом акционерном обществе.
В ОАО разрабатываются и принимаются следующие локальные нормативные акты:
правила внутреннего трудового распорядка организации (ст.189 ТК РФ);
положение о защите персональных данных (ст. 86 ТК РФ - должен быть определен порядок хранения, использования и обработки персональных данных работников; порядок осуществления передачи персональных данных работника в пределах одной организации; перечень специально уполномоченных лиц, кому разрешен доступ к персональным данным работников);
положение об оплате труда (раздел VI ТК РФ – обязательно, если вопросы оплаты труда не урегулированы в трудовых договорах);
положение о премировании и материальном стимулировании работников (раздел VI ТК РФ – обязательно, если вопросы оплаты труда не урегулированы в трудовых договорах);
положение о коммерческой тайне (Федеральный закон № 98-ФЗ от 29.07.2004 г. «О коммерческой тайне» - обязательно, если в трудовом договоре указано, что работник должен сохранять коммерческую тайну);
штатное расписание;
график отпусков (ст. 123 ТК РФ)5;
график сменности (при наличии сменного режима работы) и др.
2. Субъекты малого предпринимательства и их государственная поддержка. Особенности налогового режима в отношении малого предпринимательства.
Малое предпринимательство — это предпринимательская деятельность, осуществляемая субъектами рыночной экономики по установленным законами критериям (показателям), конституирующих сущность понятия. Основным критерием отнесения субъектов рыночной экономики к субъектам малого предпринимательства в первую очередь является средняя численность работников, занятых в отчетный период на предприятии.
|
|
|
Критерии отнесения предприятия к субъектам малого предпринимательства установлены в ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (в ред. 01.07.2014г):
«Под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия РФ, субъектов РФ, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 процентов, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25% и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней (малые предприятия):
в промышленности - 100 человек;
в строительстве - 100 человек;
на транспорте - 100 человек;
в сельском хозяйстве - 60 человек;
в научно-технической сфере - 60 человек;
в оптовой торговле - 50 человек;
|
|
|
в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек;
в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности - 50 человек.
Под субъектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица».6
Наиболее часто применяются следующие критерии отнесения к субъектам малого предпринимательства: средняя численность занятых на предприятии работников, размер уставного капитала, ежегодный оборот, полученный предприятием, как правило, за год, и величина активов.
В соответствии с Федеральным законом к субъектам малого и среднего предпринимательства относятся внесенные в единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также физические лица, внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее — индивидуальные предприниматели), крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие следующим условиям:
1. для юридических лиц — суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать 25% (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов), доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать 25%;
|
|
|
2. средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать следующие предельные значения средней численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:
от 101 до 250 человек включительно для средних предприятий;
до 100 человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия — до 15 человек;
3. выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством Российской Федерации для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства.7
|
|
|
Малые предприятия, осуществляющие несколько видов деятельности (многопрофильные), относятся к таковым по критериям того вида деятельности, доля которого является наибольшей в годовом объеме оборота или годовом объеме прибыли.
Средняя за отчетный период численность работников малого предприятия определяется с учетом всех его работников, в том числе работающих по договорам гражданско-правового характера и по совместительству с учетом реально отработанного времени, а также работников представительств, филиалов и других обособленных подразделений указанного юридического лица.
Государственная поддержка малого предпринимательства, осуществляется согласно Федеральный закон от 24.07.2007 N 209-ФЗ (ред. от 01.07.2014) "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации"
Приобретение статуса субъекта малого предпринимательства дает право на получение государственной поддержки, которая осуществляется по следующим направлениям:
- формирование инфраструктуры поддержки и развития малого
предпринимательства;
- создание льготных условий использования субъектами малого предпринимательства государственных финансовых, материально-технических и информационных ресурсов, а также научно-технических разработок и технологий;
- установление упрощенного порядка регистрации субъектов малого предпринимательства, лицензирования их деятельности, сертификации их продукции, представления государственной статистической и бухгалтерской отчетности;
- поддержка внешнеэкономической деятельности субъектов малого предпринимательства, включая содействие развитию их торговых, научно-технических, производственных, информационных связей с зарубежными государствами;
- организация подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров для малых предприятий.
Федеральные органы исполнительной власти в пределах своих полномочий при проведении политики, направленной на государственную поддержку малого предпринимательства:
- разрабатывают предложения по совершенствованию законодательства Российской Федерации в области государственной поддержки малого предпринимательства;
- проводят анализ состояния малого предпринимательства и эффективности применения мер по его государственной поддержке, подготавливают прогнозы развития малого предпринимательства и предложения по приоритетным направлениям и формам его государственной поддержки, представляют указанные предложения в Правительство Российской Федерации;
- организуют разработку и реализацию Федеральной программы государственной поддержки малого предпринимательства, обеспечивают участие субъектов малого предпринимательства в реализации государственных программ и проектов, а также в поставках продукции и выполнении работ (услуг) для федеральных нужд;
- подготавливают предложения об установлении для субъектов малого предпринимательства льгот по налогообложению и иных льгот, а также об использовании средств федерального бюджета и специализированных внебюджетных фондов Российской Федерации для поддержки малого предпринимательства;
- оказывают содействие органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации при разработке и реализации мер по поддержке малого предпринимательства;
- координируют деятельность федеральных специализированных организаций с государственным участием, осуществляющих поддержку малого предпринимательства.8
Правительство Российской Федерации ежегодно перед представлением федерального бюджета вносит на рассмотрение Федерального Собрания Российской Федерации проект федеральной программы государственной поддержки малого предпринимательства.
Государственные программы поддержки малого предпринимательства разрабатываются в порядке, установленном действующим законодательством, и должны быть соотнесены с государственными программами содействия занятости населения, реализации миграционной политики, решения экологических проблем и ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций.
Финансовое обеспечение государственных и муниципальных программ поддержки малого предпринимательства осуществляется ежегодно за счет средств федерального бюджета, средств бюджетов субъектов Российской Федерации и средств местных бюджетов, а также за счет других источников.
Объем обязательных ежегодных выделяемых средств указывается в расходной части федерального бюджета отдельной строкой по представлению Правительства Российской Федерации.
Объем финансирования указанных программ за счет средств бюджетов субъектов Российской Федерации и средств местных бюджетов указывается в расходной части соответствующих бюджетов отдельной строкой по представлению органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления.
Предприятия, учреждения, организации независимо от организационно-правовой формы и формы собственности, общественные объединения вправе самостоятельно разрабатывать и реализовывать программы поддержки малого предпринимательства, создавать фонды поддержки малого предпринимательства, а также вносить предложения в органы исполнительной власти и органы местного самоуправления о включении отдельных проектов и мероприятий в государственные и муниципальные программы поддержки малого предпринимательства.9
Правительство Российской Федерации ежегодно представляет в Государственную Думу доклад о состоянии и развитии малого предпринимательства в Российской Федерации и мерах по его государственной поддержке, включая отчет об использовании средств федерального бюджета на цели государственной поддержки малого предпринимательства.10
Особые режимы налогообложения малого предпринимательства.
Специальным налоговым режимом признается особый порядок исчисления и уплаты налогов и сборов в течение определенного периода времени, применяемый в случаях, установленных Налоговым кодексом РФ и принимаемыми федеральными законами.11 При установлении специальных налоговых режимов элементы налогообложения, а также налоговые льготы определяются Налоговым кодексом РФ.
В Российской Федерации на сегодняшний день предусмотрена возможность применения субъектами малого бизнеса особых режимов налогообложения, это:
упрощенная система налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства (УСНО);
единый налог на вмененный доход для определенных видов деятельности (ЕНВД);
единый сельскохозяйственный налог (ЕСХН);
упрощенная система налогообложения на основе патента.
Упрощенная система была введена на территории РФ Федеральным законом «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства» от 29. 12. 1995 г. № 222 – ФЗ, а налог на вмененный доход – Федеральным законом «О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности» от 31. 07. 1998 г. № 148 – ФЗ.
СИСТЕМА НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ В ВИДЕ ЕДИНОГО НАЛОГА НА ВМЕНЕННЫЙ ДОХОД (ЕНВД)
С 1 января 2006 года система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее – ЕНВД) устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации и вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов.
С 1 января 2013 года переход на ЕНВД по отдельным видам деятельности осуществляется по желанию налогоплательщика (Федеральный закон № 94-ФЗ). Кроме того, система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности действует до 1 января 2018 года.
При этом в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации доходы от ЕНВД зачисляются в бюджеты городских округов и муниципальных районов.
Плательщики: организации и индивидуальные предприниматели.
Преимущества ЕНВД:
• плательщики ЕНВД не платят налог на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налог на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), НДС, налог на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налог на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом);
• вправе не применять контрольно-кассовую технику. Посредством правовых актов, принятых представительными органами муниципальных районов и городских округов, определяются:
• виды предпринимательской деятельности, в отношении которых вводится единый налог, в пределах перечня, установленного Налогового кодекса РФ;
• значения корректирующего коэффициента базовой доходности.
Условия применения ЕНВД:
• средняя численность наемных работников – не более 100 человек;
• 14 видов деятельности (глава 263 Налогового кодекса).
Налоговая ставка: 15 процентов.
Сроки уплаты: по итогам налогового периода не позднее 25-го числа первого месяца следующего налогового периода.
Налоговая база: величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности и значения корректирующих коэффициентов.
Организации или индивидуальные предприниматели, которые подлежат постановке на учет в качестве налогоплательщиков единого налога, подают в налоговые органы в течение пяти дней со дня начала осуществления предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, заявление о постановке на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика единого налога.
УПРОЩЕННАЯ СИСТЕМА НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ
С 1 января 2013 года за организациями, применяющими упрощенную систему налогообложения, закреплена обязанность ведения бухгалтерского учета (Федеральный закон от 06.12.2011 № 402-ФЗ).
Плательщики: организации и индивидуальные предприниматели.
Преимущества упрощенной системы налогообложения:
• для организации – не платит налог на прибыль (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 3 и 4 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации), налог на имущество организаций, НДС;
• для индивидуального предпринимателя – не платит налог на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 2, 4 и 5 статьи 224 Налогового кодекса Российской Федерации), налог на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для предпринимательской деятельности), НДС.
Условия применения упрощенной системы налогообложения
Если по итогам девяти месяцев того года, в котором организация подает уведомление о переходе на упрощенную систему налогообложения, доходы, определяемые в соответствии со статьей 248 Налогового кодекса Российской Федерации, не превысили 45 млн. рублей. Величина предельного размера доходов организации, ограничивающая право организации перейти на упрощенную систему налогообложения, подлежит индексации не позднее 31 декабря текущего года на коэффициент-дефлятор, установленный на следующий календарный год.
Налоговая ставка:
• в случае если объектом налогообложения при применении упрощенной системы налогообложения являются доходы – 6 процентов;
• в случае если объектом налогообложения при применении упрощенной системы налогообложения являются доходы, уменьшенные на величину расходов – 10 процентов (Областной закон от 10.05.2012 № 843-ЗС).
Уплата налога и авансовых платежей по упрощенной системе налогообложения производится по месту нахождения организации (месту жительства индивидуального предпринимателя).
Сроки уплаты:
• авансовые платежи – не позднее 25-го числа первого месяца, следующего за истекшим отчетным периодом;
• сумма налога: налогоплательщиками-организациями – не позднее 31 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом; налогоплательщиками-индивидуальными предпринимателями не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом.
Налоговая база: денежное выражение доходов или доходов, уменьшенных на величину расходов.
Организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на УСН со следующего календарного года, уведомляют об этом налоговый орган по месту нахождения организации или месту жительства индивидуального предпринимателя не позднее 31 декабря календарного года, предшествующего календарному году, начиная с которого они переходят на УСН.
СИСТЕМА НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ ДЛЯ СЕЛЬСКОХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРОПРОИЗВОДИТЕЛЕЙ (ЕСХН)
Плательщики: организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся сельскохозяйственными товаропроизводителями.
Преимущества налогообложения для сельхозтоваропроизводителей:
• для организации – не платит налог на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 3 и 4 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации), налог на имущество организаций, НДС;
• для индивидуального предпринимателя – не платит налог на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 2, 4 и 5 статьи 224 настоящего Кодекса), налог на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности), НДС.
Вправе добровольно перейти на уплату единого сельскохозяйственного налога:
- организации и индивидуальные предприниматели, производящие сельскохозяйственную продукцию, осуществляющие ее первичную и последующую (промышленную) переработку и реализующие эту продукцию, при условии, если в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) таких организаций и индивидуальных предпринимателей доля дохода от реализации произведенной ими сельскохозяйственной продукции, включая продукцию ее первичной переработки, произведенную ими из сельскохозяйственного сырья собственного производства, составляет не менее 70 процентов;
- сельскохозяйственные потребительские кооперативы, признаваемые таковыми в соответствии с Федеральным законом от 08.12.1995 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации», у которых доля доходов от реализации сельскохозяйственной продукции собственного производства членов данных кооперативов, включая продукцию первичной переработки, произведенную данными кооперативами из сельскохозяйственного сырья собственного производства членов этих кооперативов, а также от выполненных работ (услуг) для членов данных кооперативов составляет в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) не менее 70 процентов;
- градо- и поселкообразующие российские рыбохозяйственные организации, численность работающих в которых с учетом совместно проживающих с ними членов семей составляет не менее половины численности населения соответствующего населенного пункта и которые удовлетворяют условиям, установленным абзацами третьим и четвертым подпункта 2 пункта 2 статьи Налогового кодекса Российской Федерации;
- рыбохозяйственные организации и индивидуальные предприниматели при соблюдении ими следующих условий:
если средняя численность работников, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, не превышает за налоговый период 300 человек;
если в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) доля дохода от реализации их уловов водных биологических ресурсов и (или) произведенной собственными силами из них рыбной и иной продукции из водных биологических ресурсов составляет за налоговый период не менее 70 процентов;
если они осуществляют рыболовство на судах рыбопромыслового флота, принадлежащих им на праве собственности, или используют их на основании договоров фрахтования (бербоут-чартера и тайм-чартера).
Налоговая ставка: 6 процентов.
Уплата единого сельскохозяйственного налога и авансового платежа по единому сельскохозяйственному налогу производится налогоплательщиками по местонахождению организации (месту жительства индивидуального предпринимателя).
Сроки уплаты:
• авансовые платежи – не позднее 25 календарных дней со дня окончания отчетного периода;
• сумма налога – не позднее 31 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом.
Налоговая база: денежное выражение доходов, уменьшенных на величину расходов. Доходы и расходы определяются нарастающим итогом с начала налогового периода.
Сельскохозяйственные товаропроизводители, изъявившие желание перейти на уплату единого сельскохозяйственного налога, подают в период с 20 октября по 20 декабря года, предшествующего году, начиная с которого сельскохозяйственные товаропроизводители переходят на уплату единого сельскохозяйственного налога. При этом сельскохозяйственные товаропроизводители в заявлении о переходе на уплату единого сельскохозяйственного налога указывают данные о доле дохода от реализации, произведенной ими сельскохозяйственной продукции.
ПАТЕНТНАЯ СИСТЕМА НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ
С 1 января 2013 года введена патентная система налогообложения, призванная способствовать выводу из тени некоторых сфер бизнеса и дальнейшему стимулированию развития малого предпринимательства.
При этом в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации доходы от патентной системы будут полностью зачисляться в бюджеты городских округов и муниципальных районов.
Плательщики: индивидуальные предприниматели
Преимущества патентной системы:
• не платят НДС, налог на доходы физических лиц, налог на имущество физических лиц (в части доходов и имущества, связанных с видами деятельности, в отношении которых применяется патентная система налогообложения);
• вправе не применять контрольно-кассовую технику;
• не представляют налоговую отчетность.
Условия применения патентной системы налогообложения:
• объем выручки не должен превышать 60 млн. рублей за календарный год;
• средняя численность наемных работников – не более 15 человек;
• 47 видов деятельности (глава 265 Налогового кодекса) и 6 дополнительных видов деятельности (Областной закон от 25.10.2012 № 955-ЗС).
Налоговая ставка: 6 процентов
Сроки уплаты:
• если патент берется на срок до шести месяцев, уплата налога производится в полном размере не позже двадцати пяти календарных дней после начала действия патента.
• если патент получен на срок от шести месяцев до года:
• 1/3 суммы налога не позднее двадцати пяти календарных дней после начала действия патента;
• 2/3 суммы налога не позднее тридцати календарных дней до дня окончания налогового периода.
Налоговая база: потенциально возможный к получению годовой доход.
Индивидуальные предприниматели, решившие применять патентную систему налогообложения с 1 января 2013 года, должны были подать заявление о получении патента в налоговую инспекцию по месту жительства не позднее 20 декабря 2012 года в порядке, предусмотренном статьей 34625 Налогового кодекса Российской Федерации.
3. Оцените законность содержания следующих пунктов Устава ОАО «Ариадна»:
1) «6.9 Уставный капитал общества может быть уменьшен в порядке, предусмотренном действующим законодательством РФ и настоящим Уставом следующими способами:
6.9.1. путем уменьшения номинальной стоимости размещенных Обществом акций;
6.9.2. путем погашения размещенных акций, приобретенных Обществом в целях уменьшения его уставного капитала;
6.9.3. путем погашения размещенных акций, приобретенных Обществом по решению его Совета директоров и не реализованных Обществом в течение года с момента их приобретения Обществом»;
6.9.4. путем погашения выкупленных Обществом акций;
6.9.5. путем погашения не полностью оплаченных в срок размещенных Обществом акций».
2) «6.12. при уменьшении уставного капитала Общества способами, предусмотренными п. 6.9.3, п. 6.9.4, п. 6.9.5 Устава, Общее собрание акционеров помимо решения об уменьшении уставного капитала Общества принимает решение о внесении соответствующих изменений в Устав Общества».
В случае противоречия вышеприведенных положений действующему законодательству
Ответ:
1) Уменьшение уставного капитала АО регулируется Федеральным законом "Об акционерных обществах".
Уменьшение уставного капитала возможно по инициативе самого акционерного общества. Уставный капитал может быть уменьшен двумя способами. Во-первых, путем уменьшения номинальной стоимости акций. Во-вторых, путем сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, если такая возможность предусмотрена уставом общества. И в первом, и во втором случае решение об этом принимается общим собранием акционеров.
Уставный капитал общества уменьшается по решению общего собрания акционеров в следующих случаях:
- уменьшение номинальной стоимости акций (п. 2 ст. 29 Закона об АО);
- приобретение по решению общего собрания размещенных акций общества в целях сокращения их общего количества (п. 1, 3 ст. 72 Закона об АО);
- погашение акций, приобретенных обществом в соответствии с п. 2 ст. 72 Закона об АО и не реализованных в течение года с даты их приобретения (п. 2, 3 ст. 72 Закона об АО);
- погашение акций, выкупленных обществом по требованию акционеров в соответствии со ст. 75 Закона об АО и не реализованных в течение года с даты их выкупа (п. 6 ст. 76 Закона об АО);
- погашение акций, приобретенных обществом в силу несвоевременной оплаты их учредителем и не реализованных в течение года с даты их приобретения (п. 1 ст. 34 Закона об АО).
2) Внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций. Внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем погашения принадлежащих обществу собственных акций в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах погашения акций. В этих случаях уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальной стоимости погашенных акций (п. 3 ст. 12 Закона об АО).
Таким образом, содержание данных пунктов устава не противоречит закону.
4.Порядок эмиссии акций при создании акционерного общества. Отличия от порядка эмиссии дополнительных акций. Правовые последствия эмиссии .
В России порядок эмиссии ценных бумаг устанавливается и регулируется федеральными законами «О рынке ценных бумаг» и «Об акционерных обществах», а также Положением Банка России «О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» от 11.08.2014г. № 428-П.
Стандарты регулируют эмиссию акций, опционов эмитента и облигаций юридических лиц, а также порядок регистрации проспектов этих ценных бумаг. Их действие не распространяется на эмиссию государственных и муниципальных бумаг, а также облигаций Банка России.
Эмиссионная деятельность ОАО включает основную эмиссию акций и дополнительную эмиссию акций. Основная эмиссия акций открытого акционерного общества осуществляется в самом начале деятельности ОАО и представляет собой самый первый выпуск акций данной фирмы для первичной реализации. Дополнительная эмиссия акций открытого акционерного общества осуществляется в процессе его последующей предпринимательской деятельности и нацелена, главным образом, на увеличение уставного капитала фирмы.
И в том, и в другом случае эмиссия акций открытого акционерного общества регламентируется в Российской Федерации специальным документами, разработанными Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве России. Главным звеном при подготовке эмиссии акций выступает приобретение открытым акционерным обществом разрешения уполномоченных государственных органов на выпуск и открытое размещение этих акций. Если акции ОАО эмитируются на сумму менее 50 млрд. рублей данное акционерное общество обязано получить разрешение местных финансовых органов, если денежная оценка эмиссии акций превышает указанную сумму акционерное общество вынуждено обратиться за разрешением в Министерство финансов России.
Эмиссия (выпуск) ценных бумаг при учреждении акционерного общества является последним этапом, завершающим регистрацию юридического лица в форме акционерного общества. Необходимость выпуска ценных бумаг связана с тем, что именно через эту процедуру эмитенты - акционерные общества в процессе учреждения формируют уставный капитал, необходимый для начала бизнеса, а в последствии (при необходимости) увеличивают или уменьшают свой уставный капитал в ходе своей финансово-хозяйственной деятельности.
Размещение акций при учреждении акционерного общества осуществляется путем их распределения среди учредителей этого акционерного общества, а в случае учреждения акционерного общества одним лицом, - путем их приобретения единственным учредителем. При этом распределение акций среди учредителей (приобретение акций единственным учредителем) акционерного общества осуществляется в день государственной регистрации акционерного общества, до государственной регистрации их выпуска.
ОАО может начать выпуск и свободную продажу своих акций лишь при соблюдении ряда условий, являющихся обязательными. Этими условиями являются следующие:
- фирма должна зарегистрировать в Министерстве финансов России проспект эмиссии своих акций и опубликовать данный проспект эмиссии в печатных средствах массовой информации.
Под проспектом эмиссии понимается специальный документ открытого акционерного общества, содержащий набор обязательных сведений, а именно:
• список учредителей акционерного общества с указанием доли каждого из них в уставном капитале данного общества;
• полный список Совета директоров ОАО и других органов управления акционерным обществом;
• основные направления о сфере деятельности данного акционерного общества;
• данные баланса указанного акционерного общества, а при невозможности представить такой баланс – данные балансов учредителей акционерного общества;
• сведения о масштабах эмиссии акций открытого акционерного общества и о стоимости данных акций;
• сведения о предыдущих выпусках акций открытого акционерного общества, если эмиссия акций производится не впервые.
Государственная регистрация проспекта эмиссии акций открытого акционерного общества необходима во избежание возможных мошеннических действий со стороны учредителей ОАО, применение данной процедуры преследует цель обеспечения дополнительных гарантий для будущих покупателей акций акционерного общества. Ту же цель преследует, и публикация проспекта эмиссии в открытых СМИ. Изучив данный документ, будущие акционеры получат некоторое, хотя и весьма схематичное, представление об акционерном обществе, инициаторах его создания и направлениях предпринимательской деятельности, в развитии которых они могли бы принять участие в результате приобретения акции, либо пакета акций, данного ОАО.
На этапе проведения открытой подписки на акции акционерного общества главной задачей ОАО является продать максимальное число акций для увеличения уставного капитала фирмы до того уровня, на базе которого акционерное общество могло бы начать самостоятельное функционирование. После того, как все акции ОАО, либо их определяющее большинство оказывается проданным на первичном рынке – т.е. первичным покупателям, кого-либо просто перестает волновать вопрос о том, кто именно и для каких целей покупает акции данного акционерного общества. Ведь купля-продажа акций (пакетов акций) открытого акционерного общества на вторичном рынке, когда указанные акции не продаются, а уже перепродаются, никак не отражается на величине уставного капитала ОАО, сформированного в период первичного размещения акций.
Ограниченность риска многочисленных акционеров ОАО заранее обусловленной денежной суммой делает открытое акционерное общество привлекательной формой вложения капиталов и обеспечивает централизацию значительных денежных ресурсов. Открытая подписка на акции и свободная их купля-продажа на рынке ценных бумаг – одно из наиболее значительных достижений современной рыночной экономики. Это не только способ мобилизации финансовых ресурсов и рассредоточения экономического риска, но и способ быстрого перелива, в случае необходимости, финансовых средств из одних отраслей в другие, наиболее продуктивные.
Впоследствии за движением акций открытого акционерного общества становится практически невозможно уследить, поскольку вторичный рынок ценных бумаг содержит великое множество инструментов – от коммерческих сделок с акциями на фондовых биржах, на которых указанные акции получают котировки и тем самым допускаются к торгам, до уличной торговли акциями – через фондовые магазины, инвестиционные компании и всевозможных фондовых дилеров.
Открытая форма акционерного предпринимательства позволяет объединить практически неограниченное число акционеров независимо от их пола, возраста, религиозного вероисповедания, уровня образования и места проживания, в том числе и мелких акционеров, владеющих одной-единственной акцией. Она позволяют участвовать в предпринимательской деятельности значительному числу простых граждан.
Понятие «недобросовестная эмиссия ценных бумаг», описано в Федеральном законе от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее по тексту – ФЗ «О рынке ценных бумаг»), определяющему данное понятие.
Согласно ст. 26 закона недобросовестной эмиссией признаются действия, нарушающие процедуру эмиссии и являющиеся основанием для:
отказа регистрирующими органами в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;
признания выпуска эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся;
приостановления эмиссии эмиссионных ценных бумаг.
Основания для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг указаны в ст. 21 ФЗ «О рынке ценных бумаг», основания для признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся – в ст. 26 ФЗ «О рынке ценных бумаг» и п. 4.1 Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 31.12.97 № 45, основания для приостановления эмиссии ценных бумаг – в ст. 26 ФЗ «О рынке ценных бумаг» .
В случае выявления признаков недобросовестной эмиссии регистрирующий орган вправе принять одно из следующих решений:
отказать в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;
признать выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся;
приостановить эмиссию эмиссионных ценных бумаг.
Указанные меры являются основными мерами, направленными на недопущение недобросовестной эмиссии ценных бумаг или предотвращение ее последствий, установленных законодательством о рынке ценных бумаг. Применяются они на разных стадиях эмиссии: отказ в регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг – при представлении документов в регистрирующий орган для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; приостановление эмиссии и признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся – на любом этапе процедуры эмиссии ценных бумаг до даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) этих ценных бумаг.
Рассматривая ответственность, установленную российским законодательством за недобросовестную эмиссию ценных бумаг, необходимо отметить, что напрямую ответственность за недобросовестную эмиссию установлена только административным правом. Гражданским и уголовным правом установлена ответственность лишь за отдельные действия, являющиеся недобросовестной эмиссией, и то только при условии наступления определенных последствий.
1. Гражданско-правовая ответственность.
В соответствии с общими положениями гражданского права основной и универсальной мерой гражданско-правовой ответственности, применение которой возможно за недобросовестную эмиссию, является возмещение убытков.
Лицо, право которого нарушено, согласно ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, при этом под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Более подробно порядок определения убытков разъяснен в постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.96 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».
Таким образом, в случае нарушения эмитентом прав при недобросовестной эмиссии лицо, право которого нарушено, вправе требовать полного возмещения причиненных ему убытков.
Помимо возмещения убытков, в соответствии с общими положениями гражданского права, возможно использование такой санкции, как взыскание процентов за пользование чужими средствами. Согласно ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.
Рассматривая меры гражданско-правовой ответственности в сфере эмиссии ценных бумаг, следует обратить внимание на положения п. 3 ст. 835 ГК РФ, согласно которым в случае признания незаконными выпусков ценных бумаг граждане вправе требовать немедленного возврата суммы вклада, а также уплаты на нее процентов за пользование чужими денежными средствами и возмещения сверх суммы процентов всех причиненных убытков, если иное не установлено законом.
Срок давности.
Общий срок исковой давности, установленный для привлечения к гражданско-правовой ответственности, – три года (ст. 196 ГК РФ).
2. Административная ответственность.
КоАП РФ прямо предусмотрена ответственность за недобросовестную эмиссию ценных бумаг.
Согласно ст. 15.17 КоАП РФ нарушение эмитентом установленного федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг, если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц эмитента в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.
При этом, несмотря на то, что вышеуказанной статьей установлена ответственность именно за недобросовестную эмиссию ценных бумаг, характеристика состава административного правонарушения несколько отличается от понятия недобросовестной эмиссии ценных бумаг, закрепленного ФЗ «О рынке ценных бумаг». Как уже упоминалось выше, согласно ст. 26 ФЗ «О рынке ценных бумаг», определяющей понятие недобросовестной эмиссии, действия являются недобросовестной эмиссией, если они не только нарушают процедуру эмиссии, но и могут привести к указанным в данной норме негативным последствиям.
К административной ответственности за недобросовестную эмиссию может быть привлечено как юридическое, так и должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. При этом в соответствии с ч. 3 ст. 2.1 КоАП РФ в случае совершения юридическим лицом административного правонарушения и выявления конкретных должностных лиц, по вине которых оно было совершено (ст. 2.4 КоАП РФ), допускается привлечение к административной ответственности по одной и той же норме как юридического лица, так и указанных должностных лиц (п. 15 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.05 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» (в ред. От 19.12.2013)).
Срок давности.
Указанными выше изменениями в КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности (п. 1 ст. 4.5 КоАП РФ) за нарушение законодательства о рынке ценных бумаг, в том числе и за недобросовестную эмиссию ценных бумаг, был увеличен с двух месяцев со дня совершения административного правонарушения до одного года. Необходимо отметить, что при длящемся административном правонарушении сроки начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения (п. 1 ст. 4.5 КоАП РФ).
3. Уголовная ответственность.
Уголовный кодекс Российской Федерации устанавливает ответственность за наиболее существенное нарушение процедуры эмиссии ценных бумаг - размещение ценных бумаг до их государственной регистрации.
В соответствии со ст. 185 УК РФ размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству (в данном случае ущерб, превышающий один миллион рублей), наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет.
Объективную сторону данного правонарушения следует рассматривать в совокупности с нормами законодательства о ценных бумагах, то есть размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, не может быть квалифицировано как преступление в случаях, описанных выше, когда в соответствии с законодательством о ценных бумагах размещение ценных бумаг осуществляется до их государственной регистрации (при учреждении или реорганизации акционерных обществ).
Обязательным элементом объективной стороны преступления является причинение крупного (превышающего один миллион рублей) ущерба гражданам, организациям или государству, а также причинная связь между деянием и наступившими последствиями. Потерпевшими могут быть как первые приобретатели ценных бумаг, размещенных с нарушением порядка, так и лица, приобретшие такие ценные бумаги на вторичном рынке.
Субъективная сторона преступления характеризуется виной в форме умысла (прямого или косвенного). Мотивы и цели для квалификации деяния как преступления значения не имеют.
Субъект преступления специальный. Размещение - это отчуждение ценных бумаг путем их реализации эмитентом или лицом, принявшим на себя обязанность разместить ценные бумаги от имени эмитента или от своего имени за счет и по поручению эмитента. Таким образом, субъектом преступления может быть только физическое лицо, уполномоченное в соответствии с законодательством на совершение соответствующих действий.
Срок давности.
Срок давности для привлечения к ответственности по п. 1 ст. 185 УК РФ установлен два года со дня совершения преступления (согласно ст. 78 УК РФ).
Следует отметить, что в практике широко применяется лишь привлечение к административной ответственности, тогда как случаи привлечения к гражданско-правовой и уголовной ответственности за недобросовестную эмиссию ценных бумаг единичны. Это связано с тем, что состав правонарушения, предусмотренного ст. 15.17 КоАП РФ, является формальным, то есть для применения мер административной ответственности не имеет значения наступление каких-либо последствий, в отличие от рассмотренных норм гражданско-правовой и уголовной ответственности.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 445; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!