Глава 2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА 22 страница
--------------------------------
<*> Статьи 40 и 42 ФЗ "О рынке ценных бумаг".
Состав преступления - материальный. Объективная сторона этого преступления выражается в (1) альтернативных действиях (злостное уклонение от предоставления информации; предоставление заведомо неполной или ложной информации), (2) последствии в виде крупного ущерба (превышающего 1 млн. руб.) и (3) причинной связи.
Обязанность предоставления информации закон возлагает на эмитентов и профессиональных участников рынка ценных бумаг <*>.
--------------------------------
<*> Статья 6 ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг".
Эмитент представляет инвестору информацию путем ее опубликования, путем предоставления сведений индивидуальному инвестору по его требованию или в ином порядке, установленном законодательством и локальными актами эмитента. Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг утверждено Постановлением ФКЦБ от 2 июля 2003 г. <*> В соответствии со ст. 23 ФЗ "О рынке ценных бумаг" в случае регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, любым заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения этой информации. В случае открытой подписки эмитент обязан опубликовать сообщение о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, при этом указав порядок доступа любых заинтересованных лиц к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее 10 тыс. экз. В случае закрытой подписки, сопровождающейся регистрацией проспекта ценных бумаг, эмитент обязан опубликовать сообщение о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, при этом указав порядок доступа потенциальных владельцев этих бумаг к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее 1 тыс. экз. В соответствии со ст. 92 ФЗ "Об акционерных обществах" ОАО обязано раскрывать: 1) годовой отчет общества; 2) годовую бухгалтерскую отчетность <**>; 3) проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами; 4) сообщение о проведении общего собрания акционеров; 5) иные сведения, определяемые ФСФР. Обязательное раскрытие информации АО, включая ЗАО, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется в объеме и порядке, установленным ФСФР.
|
|
|
--------------------------------
<*> Российская газета. 2003. 2 октября.
|
|
|
<**> В соответствии с ФЗ от 21 ноября 1996 г. "О бухгалтерском учете" годовая бухгалтерская отчетность ОАО подлежит обязательной публикации не позднее 1 июня следующего за отчетным года.
Профессиональный участник по общему правилу обязан предоставить информацию инвестору лишь по требованию этого инвестора. При этом профессиональный участник обязан в любом случае (т.е. не дожидаясь требования инвестора) уведомить его о праве получить информацию, а если инвестором является физическое лицо - обязан, кроме того, проинформировать его о правах и гарантиях, предоставляемых инвесторам в соответствии с ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" <*>.
--------------------------------
<*> Статья 6 ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг".
Профессиональный участник, предлагающий инвестору услуги на рынке ценных бумаг, обязан предоставить ему по его требованию: 1) копию лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; 2) копию документа о государственной регистрации; 3) сведения об органе, выдавшем лицензию (его наименование, адрес и телефоны); 4) сведения об уставном капитале, о размере собственных средств профессионального участника и его резервном фонде. Указанные сведения предоставляются инвестору бесплатно. При приобретении у него ценных бумаг инвестором либо при приобретении им ценных бумаг по поручению инвестора профессиональный участник обязан предоставить: 1) сведения о государственной регистрации выпуска этих бумаг и государственный регистрационный номер выпуска; 2) сведения, содержащиеся в решении о выпуске этих бумаг и проспекте их эмиссии; 3) сведения о ценах и котировках этих ценных бумаг на организованных рынках ценных бумаг в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления инвестором требования о предоставлении информации, если эти ценные бумаги включены в листинг организаторов торговли, либо сведения об отсутствии этих ценных бумаг в листинге организаторов торговли; 4) сведения о ценах, по которым эти бумаги покупались и продавались этим профессиональным участником в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления инвестором требования о предоставлении информации, либо сведения о том, что такие операции не проводились; 5) сведения об оценке этих ценных бумаг рейтинговым агентством, признанным в порядке, установленном законодательством. Профессиональный участник вправе потребовать от инвестора за предоставление этой информации плату в размере, не превышающем затрат на ее копирование. При отчуждении ценных бумаг инвестором профессиональный участник обязан предоставить информацию о: 1) ценах и котировках этих бумаг на организованных рынках ценных бумаг в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления инвестором требования о предоставлении информации, если эти ценные бумаги включены в листинг организаторов торговли, либо сведения об отсутствии этих ценных бумаг в листинге организаторов торговли; 2) ценах, по которым эти бумаги покупались и продавались этим профессиональным участником в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления инвестором требования о предоставлении информации, либо сведения о том, что такие операции не проводились. За предоставление этой информации профессиональный участник также вправе потребовать плату в размере, не превышающем затрат на ее копирование.
|
|
|
|
|
|
Кроме того, профессиональный участник обязан предоставить инвестору иную информацию, "состав которой определен федеральными законами и иными нормативными правовыми актами", напр. Правилами осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденными Постановлением ФКЦБ от 11 октября 1999 г. <*>, Правилами осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок), утвержденными Постановлением ФКЦБ от 13 августа 2003 г. <**>
--------------------------------
<*> Российская газета. 2000. 3 февраля.
<**> Российская газета. 2003. 14 октября.
Порядок представления информации контролирующему органу определяется ФСФР на основании ст. 30, п. 4, 10, 12 и 13 ст. 42, ст. 43 ФЗ "О рынке ценных бумаг" и ст. 92 ФЗ "Об акционерных обществах"; Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ от 2 июля 2003 г. <1>; Положением об особенностях эмиссии облигаций и раскрытия информации международными финансовыми организациями на территории Российской Федерации, утвержденным Постановлением ФКЦБ от 24 апреля 2003 г. <2>; Постановлением ФКЦБ от 31 августа 2001 г. "О предоставлении организаторами торговли на рынке ценных бумаг информации по результатам сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок)" <3>; Положением о раскрытии информации об аффилированных лицах открытых акционерных обществ, утвержденным Постановлением ФКЦБ от 1 апреля 2003 г. <4>, и другими нормативно-правовыми актами.
--------------------------------
<1> Российская газета. 2003. 2 октября.
<2> Российская газета. 2003. 27 мая.
<3> Российская газета. 2002. 12 января.
<4> Российская газета. 2003. 15 мая.
Злостность уклонения - оценочный признак. Злостным, напр., может быть признано повторное непредставление информации либо непредставление информации, когда она имеет важное значение для принятия решения об инвестиции.
Механизм причинения имущественного ущерба (и все связанные с этим проблемы) в ст. 185.1 УК сходен с таковым в ст. 185 УК - обман (активный или пассивный) приводит к принятию неправильного решения о совершении сделки с акциями или облигациями, в результате чего и причиняются убытки. При наличии признаков мошенничества содеянное следует квалифицировать не по ст. 185.1, а по ст. 159 УК (напр., профессиональный участник рынка ценных бумаг обманывает клиента относительно цены акций, продаваемых на бирже).
Субъективная сторона характеризуется виной в форме умысла или неосторожности, а также заведомостью в отношении неполноты или ложности информации. Необычное сочетание обмана, заведомости и неосторожности объясняется тем, что последствия преступления не совпадают с результатом целенаправленной деятельности преступника и не сопутствуют ему с неизбежностью <*>.
--------------------------------
<*> Речь идет об искусственном материальном составе (см. § 3).
Субъект преступления - вменяемое и достигшее 16 лет лицо. Как правило, это работник эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг.
В целом, характеризуя нормы, предусмотренные ст. 185 и 185.1 УК, следует отметить, что казуистичность этих норм не имеет каких-либо разумных оснований и объясняется исключительно недостатком у нашего законодателя достаточного опыта правового регулирования отношений, складывающихся на рынке ценных бумаг. Поэтому нормы эти целесообразно изложить в обобщенном виде:
"Статья... Незаконная эмиссия ценных бумаг
Незаконный выпуск эмиссионных ценных бумаг или суррогатов эмиссионных ценных бумаг -
наказывается штрафом или лишением свободы на срок до двух лет со штрафом.
Примечание. Суррогатами эмиссионной ценной бумаги в статье... настоящего Кодекса признаются любые документы (в том числе и ценные бумаги, которые не могут быть выпущены в качестве эмиссионной ценной бумаги), удостоверяющие денежное или иное обязательство, если эти документы размещаются публично или рекламируются либо публично распространяются или рекламируются права на их приобретение."
"Статья... Обман на рынке ценных бумаг
1. Распространение заведомо недостоверной или неполной информации, а равно незаконное уклонение от предоставления информации, если эти деяния совершены с целью воздействовать на курс эмиссионных ценных бумаг, побудить к совершению сделок с эмиссионными ценными бумагами или воздержаться от совершения таких сделок, -
наказываются штрафом или лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом.
2. Незаконные действия (бездействие) лица, выполняющего управленческие функции в организации, повлекшие с умыслом или по неосторожности распространение недостоверных или неполных сведений об обстоятельствах, имеющих существенное значение для принятия решений о совершении сделок с эмиссионными ценными бумагами этой организации, или способствовавшие с умыслом или по неосторожности распространению таких недостоверных или неполных сведений, а равно умышленное или по неосторожности неисполнение обязанности предоставить такие сведения или опровергнуть такие недостоверные или неполные сведения, распространенные иными лицами, при отсутствии признаков преступления, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, -
наказываются штрафом или лишением свободы на срок до двух лет со штрафом."
Обман не является единственным возможным способом посягательства на инвестиционные отношения, складывающиеся на рынке ценных бумаг. Не меньшую опасность представляют злоупотребления инсайдеров служебной информацией, в связи с чем криминализация таких злоупотреблений является обычным требованием к уголовному праву общества, экономика которого основана на рыночных началах. Учитывая опыт законодателей экономически развитых стран с рыночной экономикой, норму о злоупотреблениях инсайдеров можно изложить в следующем виде:
"Статья... Незаконное использование информации на фондовом рынке
1. Использование неопубликованной информации, полученной в связи с занимаемой должностью либо профессиональной деятельностью, для извлечения выгод от совершения сделок с ценными бумагами, российской или иностранной валютой, для дачи распоряжений или советов относительно совершения таких сделок, а равно предоставление такой информации иным лицам, если это повлекло ее использование для совершения таких сделок, -
наказываются штрафом или лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом или без такового.
2. Разглашение или небрежное хранение неопубликованной информации, полученной в связи с занимаемой должностью либо профессиональной деятельностью, если эти деяния по неосторожности повлекли использование этой информации для извлечения выгод от совершения сделок с ценными бумагами, российской или иностранной валютой, -
наказываются штрафом или лишением свободы на срок до двух лет со штрафом или без такового."
Характерной особенностью данной нормы является то, что использована может быть не только информация, которая является конфиденциальной, напр. в качестве коммерческой тайны, а любая информация, которая не опубликована и может повлиять на курс валют или ценных бумаг. Например, адвокату известно, что к представляемой им в суде организации предъявлен крупный иск, что повлекло падение курса акций этой организации. Адвокат в связи с выполнением им профессиональных функций осведомлен о том, что иск необоснован и не будет, по-видимому, удовлетворен. Сведения эти не являются достоянием общественности. Используя эти сведения, адвокат покупает акции этой организации по упавшей цене, рассчитывая нажиться за счет их перепродажи после оглашения судебного решения. Другой пример: должностное лицо в связи с занимаемой должностью знает о том, что правительство обсуждает вопрос о приостановлении платежей по государственным облигациям, и советует своему приятелю продать эти облигации и приобрести на вырученные деньги иностранную валюту.
В праве России уже имеются в зачаточном виде нормы, направленные на борьбу со злоупотреблениями инсайдеров. Глава 8 ФЗ "О рынке ценных бумаг" регламентирует использование служебной информации на рынке ценных бумаг. Статья 15.21 КоАП предусматривает наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 20 до 30 МРОТ за использование служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, располагающими такой информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, а равно за передачу служебной информации для совершения сделок третьим лицам. Это законодательство, однако, не может обеспечить эффективную охрану прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг от злоупотреблений инсайдеров.
1. Административно-правовой запрет не может быть эффективным средством борьбы со злоупотреблениями инсайдеров, необходима уголовно-правовая норма, чему есть веские причины:
а) опасность этого деяния, механизм посягательства и причиняемый вред сходны с мошенничеством, причем мошенничеством особо изощренным, поражающим не только имущественные интересы участников рынка ценных бумаг, но и общественное доверие к социально необходимым финансовым институтам <*>;
--------------------------------
<*> В экономически развитых странах санкция нормы, предусматривающей ответственность за такие злоупотребления, обычно устанавливает наказание в виде лишения свободы, напр. в ФРГ - до пяти лет (такое же наказание предусмотрено ч. 1 § 263 УК ФРГ за простое мошенничество).
б) типичная выгода от подобных злоупотреблений значительно превышает указанный в КоАП размер штрафа, что делает административно-правовой запрет малоэффективным;
в) серьезные сомнения вызывает возможность установления в производстве по делам об административных правонарушениях признаков состава этого правонарушения (напр., факт передачи информации третьим лицам); представляется, что для доказывания главного факта этого злоупотребления необходимы оперативно-розыскные и уголовно-процессуальные мероприятия.
2. Статья 31 ФЗ "О рынке ценных бумаг" определяет "служебную информацию" как любую не являющуюся общедоступной информацию об эмитенте и выпущенных им эмиссионных ценных бумагах, которая ставит лиц, обладающих в силу своего служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, такой информацией, в преимущественное положение по сравнению с другими субъектами рынка ценных бумаг. Вместе с тем неясно, какую информацию можно считать "общедоступной" <*>. Неудачным представляется и указание на "служебное положение, трудовые обязанности или договор", "в силу" которых инсайдер обладает информацией, поскольку фактически доступ к служебной информации неизбежно получают лица не только "в силу" упомянутых юридических фактов, но и "в связи" с такими и иными фактами (напр., лицо, связанное гражданско-правовым договором не с эмитентом, а с органом государственной власти или с организацией, обслуживающей эмитента).
--------------------------------
<*> Например, если считать "общедоступной" любую информацию, не являющуюся конфиденциальной, то предмет злоупотребления информацией будет трактоваться чрезвычайно узко. Гораздо эффективнее возложить на заинтересованного инсайдера обязанность доведения значимой информации до сведения общественности.
3. Статья 32 ФЗ "О рынке ценных бумаг" предусматривает чрезвычайно формально и узко определенный перечень лиц, "располагающих служебной информацией", в который входят: а) члены органов управления эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг, связанного с этим эмитентом договором; б) профессиональные участники рынка ценных бумаг - физические лица; в) аудиторы эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг, связанного с этим эмитентом договором; г) служащие государственных органов, имеющие в силу контрольных, надзорных и иных полномочий доступ к указанной информации. При этом под "членами органов управления" понимаются "лица, занимающие постоянно или временно... должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей, а также выполняющие такие обязанности по специальному полномочию".
Таким образом, закон прямо исключает из числа "инсайдеров" широкий круг лиц, фактически являющихся инсайдерами (напр., Президента РФ, членов Правительства РФ, судей и других должностных лиц, не являющихся "служащими"; технических работников коммерческих организаций, имеющих доступ к служебной информации; адвокатов, бухгалтеров и иных специалистов, обслуживающих эмитентов, не являющихся при этом их работниками, аудиторами или профессиональными участниками рынка ценных бумаг; "теневых" директоров). Кроме того, данная норма предусматривает неприемлемую для уголовного права (и законодательства об административных правонарушениях) презумпцию виновности, указывая на лиц, "располагающих служебной информацией" <*>. В действительности тот факт, что лицо обладало служебной информацией, должен быть установлен и доказан обвинением. Для российского права чужда идея "строгой" или "абсолютной" ответственности без вины (причем в правонарушении с формальным составом).
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 204; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!