Применение права по аналогии.

Лекция 13.

РЕАЛИЗАЦИЯ И ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВА

Понятия и формы реализации права.

Слово "реализация" происходит от латинского "realis" — вещественный и буквально означает овеществление. В наше время реализация определяется как осуществление чего-либо, проведение в жизнь какого-либо плана, проекта, про­граммы, намерения и т.п. Термин "реализация права" ана­логичен по смыслу. Право как нечто нематериальное, как некая возможность реализуется, овеществляется в действи­ях, в активном поведении людей, в пользовании материаль­ными и духовными ценностями, благами.

Реализация права есть сложный процесс, протекающий во времени. В нем участвуют не только стороны, носители субъективных прав и обязанностей, но и государство в лице различных правоприменительных органов.

Непосредственная реализация, т.е. осуществление прав в фактическом поведении, происходит в трех формах:

а) соблюдение запретов,

б) исполнение обязанностей,

в) использование субъективных прав.

Форма первая — соблюдение запретов. Здесь реализу­ется запрещающие и охранительные нормы. Для соблюде­ния запретов необходимо воздержание от запрещенных дей­ствий, т.е. пассивное поведение.

Охранительные нормы содержат запрет, который, хотя и не формулируется прямо, логически вытекает из смысла нормы: если за какие-то действия в санкции нормы установлена юридическая ответственность, то очевидно, что такие действия запрещены законодателем. Подобного рода запреты установлены нормами Особенной части Уголовного кодекса и нормами Кодекса об административных правона­рушениях.

Форма вторая — исполнение обязанностей. Это реали­зация обязывающих норм, предусматривающих позитивные обязанности, для чего требуется активное поведение: упла­тить налог, поставить товар покупателю, выполнить работу по трудовому договору и т.п.

Форма третья — использование субъективного права. В такой форме реализуются управомочивающие нормы, в диспозициях которых предусмотрены субъективные права. Субъективное право предполагает как активное, так и пассивное поведение. Субъект ведет себя пассивно, если отказывается от использования своего права. Субъек­тивное право может быть осуществлено путем собственных фактических действий управомоченного через предъявление требования к обязанному лицу (требование к должнику вернуть долг) и в форме притязания, т.е. обращения в компетентный государственный орган за защитой нарушенного права (если дол­жник отказывается вернуть долг, кредитор обращается в суд с просьбой о взыскании долга в принудительном по­рядке.

Реализация права в большинстве случаев происходит без участия государства, его органов. Граждане и организа­ции добровольно, без принуждения, по взаимному согласию вступают в правовые отношения, в рамках которых исполь­зуют субъективные права, исполняют обязанности и соблю­дают установленные законом запреты. Вместе с тем в неко­торых типичных ситуациях возникает необходимость госу­дарственного вмешательства, без чего реализация права оказывается невозможной.

В этом случае правовые нормы реализуются в форме применения права.

 

Применение права – особая форма реализации права.

Применение права имеет место в следующих ситуациях:

Во-первых, в механизме реализации отдельных норм заранее запрограммировано участие государства. Это, преж­де всего нормы, в соответствии с которыми осуществляется государственное распределение имущественных благ. Напри­мер, реализация права на пенсию включает в качестве не­обходимого элемента постановление комиссии органа соци­ального обеспечения о назначении пенсии отдельному граж­данину. Выделение жилья из муниципального или государ­ственного жилого фонда требует индивидуального властно­го решения соответствующего государственного органа или органа местного самоуправления. В том же порядке, т.е. путем принятия индивидуальных властных решений, граж­данам и организациям выделяются земельные участки, на­ходящиеся в собственности государства.

Во-вторых, взаимосвязи между государственными орга­нами и должностными лицами внутри государственного ап­парата имеют в большинстве своем характер власти и под­чинения. Данные правовые отношения включают в качестве необходимого элемента властные решения, т.е. акты приме­чания права (например, указ Президента РФ о назначении министра).

В-третьих, право применяется в случаях возникнове­ния спора о праве. Если стороны сами не могут прийти к соглашению о взаимных правах и обязанностях, они обра­щаются для разрешения конфликта в компетентный госу­дарственный орган (так, хозяйственные споры между орга­низациями рассматривают арбитражные суды).

В-четвертых, применение права необходимо для опре­деления меры юридической ответственности за совершен­ное правонарушение, а также для применения принудитель­ных мер воспитательного, медицинского характера и др.

Применение права имеет следующие признаки:

1) осуществляется органами или должностными лица­ми, наделенными функциями государственной власти;

2) имеет индивидуальный характер;

3) направлено на установление конкретных правовых последствий — субъективных прав, обязанностей, ответ­ственности;

4) реализуется в специально предусмотренных процес­суальных формах;

5) завершается вынесением индивидуального юридичес­кого решения.

 

Стадии применения права.

Таким образом, применение права — это властная де­ятельность компетентных органов и должностных лиц по подготовке и принятию индивидуального решения по юридическому делу на основе юридических фактов и конкретных правовых норм.

Применение норм права — сложный процесс, включа­ющий несколько стадий. Первая стадия — установление фактических обстоятельств юридического дела, вторая — выбор и анализ правовой нормы, подлежащей применению, третья — принятие решения по юридическому делу и его документальное оформление. Первые две стадии являются подготовительными, третья — заключительной, основной. На третьей стадии принимается властное решение — акт при­менения права.

а) Круг фактических обстоятельств, с установления которых начинается применение права, очень широк. При совершении преступления — это лицо, совершившее преступление, время, место, способ совершения, наступившие вредные последствия, характер вины (умысел, неосторож­ность) и другие обстоятельства: при возникновении граж­данско-правового спора — обстоятельства заключения сдел­ки, ее содержание, действия, совершенные для ее испол­нения, взаимные претензии сторон и т.д. Фактические обстоятельства, как правило, относятся к прошлому, и поэто­му правоприменитель не может наблюдать их непосредствен­но. Они подтверждаются доказательствами — следами прошлого, зафиксирован­ными в документах (показаниях свидетелей, заключениях экспертов, протоколах осмотра места происшествия и т.д.). Эти документы составляют основное содержание материа­лов юридического дела и отражают юридически значимую фактическую ситуацию.

Сбор доказательств может быть сложнейшей юридичес­кой деятельностью (например, предварительное следствие по уголовному делу), а может и сводиться к представлению заинтересованным лицом необходимых документов. Напри­мер, гражданин, имеющий право на пенсию, обязан представить в комиссию по назначению пенсий подтверждающие это право документы: о возрасте, стаже работы, за­работной плате и др.

К доказательствам, с помощью которых устанавлива­ются фактические обстоятельства по делу, предъявляются процессуальные требования относимости, допустимости и полноты.

Требование относимости означает принятие и анализ только тех доказательств, которые имеют значение для дела, т.е. способствуют установлению именно тех фактичес­ких обстоятельств, с которыми применяемая норма права связывает наступление юридических последствий (прав, обязанностей, юридической ответственности). Требование допустимости гласит, что должны исполь­зоваться лишь определенные процессуальными законами средства доказывания. Требование полноты фиксирует необходимость установ­ления всех обстоятельств, имеющих значение для дела. Их неполное выяснение является основанием к отмене или из­менению решения суда (п. 1 ст. 306 ГПК), приговора (п. 1 ст. 342, 343 УПК).

б) Сущность юридической оценки фактических обстоя­тельств, т.е. их юридической квалификации, состоит в том, чтобы найти, выбрать именно ту норму, которая по замыс­лу законодателя должна регулировать рассматриваемую фактическую ситуацию. Этот поиск происходит путем срав­нения фактических обстоятельств реальной жизни и юриди­ческих фактов, предусмотренных гипотезой применяемой правовой нормы, и установления тождества для правильной юридической квалификации фактов, установленных на первой стадии, следует выбрать (най­ти) норму (нормы), прямо рассчитанную на эти факты. В чем тут трудности?

Основная трудность здесь заключается в том, что далеко не всегда подлежит применению норма, гипотеза которой охва­тывает фактическую ситуацию. Для устранения сомнений необходимо проанализировать выбранную норму, установить действие содержащего эту норму закона во времени, в про­странстве и по кругу лиц. Например, определяя действие закона во времени, надо соблюдать следующие правила: "Закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет" (ч. 1 ст. 54 Конституции РФ); "За­коны, устанавливающие новые налоги или ухудшающие положения налогоплательщиков, обратной силы не имеют" (ст. 57 Конституции РФ); "Действие закона распространяет­ся на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено зако­ном" (ч. 1 ст. 4 ГК РФ) и т.д.

Юридическая квалификация облегчает работу правопри­менителя по уяснению круга подлежащих установлению фактов. Выясняются не любые факты, а лишь те, которые предусмотрены в гипотезе избранной нормы. Типичная ошиб­ка в этой ситуации — когда начинают "подгонять" факты под гипотезу избранной нормы. В юридической практике выяснение дополнительных обстоятельств часто приводит к изменению юридической квалификации.

Анализ, толкование избранной нормы права предпола­гает обращение к официальному тексту соответствующего нормативного акта, ознакомление с возможными дополне­ниями и изменениями его первоначальной редакции, а так­же с официальными разъяснениями смысла и содержания применяемой нормы. Анализ закона необходим также для принятия правильного юридического решения, которое дол­жно отвечать требованиям диспозиции (санкции) применяе­мой нормы.

в) Содержание решения по юридическому делу опреде­ляется главным образом его фактическими обстоятельства­ми. Вместе с тем при вынесении решения правоприменитель руководствуется требованиями диспозиции (санкции) при­меняемой нормы.

Вынесение решения по делу нужно рассматривать в 2-х аспектах.

Во-первых, это умственная деятельность, заключаю­щаяся в оценке собранных доказательств и установлении в окончательной юридической квалификации и в определении для сторон или виновного юридических последствий — прав и обязанностей сторон, меры ответственности виновного. Во-вторых, решение по делу представляет собой доку­мент — акт применения права, в котором закрепляется результат умственной деятельности по разрешению юриди­ческого дела, официально фиксируются юридические по­следствия для конкретных лиц.

Правоприменительное решение играет особую роль в механизме правового регулирования. Ранее уже отмечалось, что юридические нормы и возникающие на их основе субъек­тивные права и юридические обязанности обеспечены воз­можностью государственного принуждения, однако последняя реализуется именно по индивидуальному правоприме­нительному решению, поскольку эти решения могут быть исполнены в принудительном порядке.

 

Применение права по аналогии.

В правоприменительной практике иногда возникают си­туации, когда спорное отношение имеет правовой харак­тер, входит в сферу правового регулирования, но не пре­дусмотрено конкретной нормой права. Правоприменитель обнаруживает пробел в законодательстве.

Пробел в законодательстве — это отсутствие конк­ретной нормы, необходимой для регламентации отноше­ния, входящего в сферу правового регулирования.

Круг общественных отношений, составляющих сферу правового регулирования, устанавливается законодателем двумя способами.

Во-первых, каждая юридическая норма регулирует от­дельный вид общественных отношений, признаки которого описываются в ее гипотезе. Таким образом, каждая норма имеет свой "участок" в общей сфере правового регулирова­ния. Совокупность подобных "участков", если иметь в виду все без исключения нормы какой-либо отрасли, и составит общую сферу правового регулирования данной отрасли.

Во-вторых, круг отношений, которые признаются пра­вовыми, законодатель закрепляет по отраслям права посред­ством специализированных норм. Такие нормы предназна­чены для установления круга отношений, входящих в сферу правового регулирования.

Вместе с тем для правоприменителя недостаточно определить правовой характер рассматриваемого случая. Ему необходимо знать, каковы его правовые последствия. Эту информацию он может получить лишь из конкретных норм, в диспозициях которых сформулированы в общем виде пра­ва и обязанности сторон. Если таких норм нет, то налицо пробел в законодательстве.

Пробелы в законодательстве существуют в основном вследствие двух причин: во-первых, в результате появле­ния новых общественных отношений, которые в момент при­нятия закона не существовали и не могли быть учтены за­конодателем: во-вторых, из-за упущений при разработке закона.

В таких ситуациях обычно используются специальные приемы: аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона — это применение к нерегулирован­ному в конкретной норме отношению нормы закона, регла­ментирующей сходные отношения. Необходимость приме­нения данного приема заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое ос­нование. Поэтому если нет нормы, прямо предусматриваю­щей спорный случай, то надо отыскать норму, регулирую­щую сходные со спорным отношения. Правило найденной нормы и используется в качестве правового основания при принятии решения по делу.

Применение аналогии закона в случаях обнаружения пробела предусмотрено законодателем (ГК и ГПК РФ). 

Аналогия права — это применение к нерегулирован­ному в конкретной норме спорному отношению при от­сутствии нормы, регулирующей сходные отношения, общих начал и смысла законодательства.

Общие начала и смысл законодательства есть не что иное, как принципы права (общеправовые и отраслевые). При аналогии права принципы выполняют непосредственно ре­гулирующую функцию и выступают единственным норма­тивно-правовым основанием правоприменительного решения. Применение аналогии права обоснова­но при наличии двух условий: при обнаружении пробела в законодательстве и при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использовать аналогию закона.

Новое гражданское законодательство внесло некоторые изменения в процедуру применения аналогии права. В ч.2 Ст.6 Гражданского кодекса РФ записано: "При невозможно­сти использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости". Иначе гово­ря, правоприменитель, используя аналогию права, руковод­ствуется не только отраслевыми (общие начала и смысл за­конодательства), но и общеправовыми принципами (добросо­вестности, разумности и справедливости).

 

Акты применения права.

Акт применения права — это правовой акт компетент­ного органа или должностного лица, определяющий права, обязанности или меру юридической ответственнос­ти конкретных лиц.

Правоприменительные акты имеют ряд особенностей:

- они издаются компетентными органами или должнос­тными лицами. Как правило, это органы государства или их должностные лица. Отсюда вытекает государственно-власт­ный характер актов применения права. Государственно-властные полномочия иногда осуществляются негосударственными организациями. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 132 Конституции РФ органы местного самоуправления могут наделяться законом отдельными государственными пол­номочиями. Очевидно, что для реализации таких полномо­чий они должны принимать правоприменительные акты.

- Правоприменительные акты строго индивидуальны, т.е. адресованы поименно определенным лицам. Этим они отличаются от нормативных актов, обладающих общим ха­рактером.

- Акты применения права направлены на реализацию требований юридических норм, так как конкретизируют об­щие предписания норм права применительно к определен­ным ситуациям и лицам, официально фиксируют их субъек­тивные права, обязанности или меру юридической ответ­ственности, т.е. выполняют функции индивидуального регу­лирования.

- Реализация правоприменительных актов обеспечена государственным принуждением. При этом акт применения права — документ, который является непосредственным основанием для использования государственных принудитель­ных мер.

Акты применения права многообразны и могут быть клас­сифицированы по различным основаниям.

По субъектам принятия они делятся на акты органов исполнительной власти, контрольно-надзорных органов, судебных органов, ор­ганов местного самоуправления.

По характеру правового воздействия акты применения подразделяются на регулятивные и охранительные. Регуля­тивные акты обеспечивают реализацию диспозиций регуля­тивных норм и властно подтверждают или определяют пра­ва и обязанности сторон: охранительные — реализацию сан­кций охранительных норм, устанавливая меры юридичес­кой ответственности.

По значению в правоприменительном процессе они могут быть вспомогательными (например, определение суда о назначении экспертизы) и основными (решение суда по граж­данскому делу, приговор по уголовному делу).

Акты применения должны отвечать требованиям обо­снованности, законности и целесообразности.

Требование обоснованности относится к фактической стороне юридического дела, к логическим выводам о дока­зательствах, подтверждающих или опровергающих выводы о фактах. Именно это требование, как свидетельствует прак­тика, нарушается чаще всего делаются ошибочные заклю­чения относительно фактической стороны дела.

Требование законности охватывает юридические аспек­ты дела и включает четыре момента: 1) соблюдение компе­тентным органом или должностным лицом, рассматриваю­щим дело, требований подведомственности, подсудности и т.д.; 2) строгое соблюдение всех процессуальных норм, регулирующих сбор доказательств, процедуру рассмотре­ния и т.д.; 3) правильную юридическую квалификацию и при­менение именно той нормы, которая действует в данном случае; 4) вынесение решения по делу в строгом соответ­ствии с предписаниями диспозиции (санкции) применяемой нормы.

Требование целесообразности вторично по отношению к требованию законности. Это означает следующее. Предпи­сание диспозиции (санкции), как правило, допускает извест­ную свободу правоприменителя в выборе решения. Но эта свобода ограничена требованием целесообразности, которое проявляется по-разному в зависимости от особенностей дела и выражается в соблюдении принципов справедливости, эффективности, учета материального положения сторон, индивидуализации ответственности и др.

Правоприменительные акты — документы юрисдикционного характера имеют четкую структуру и состоят из че­тырех частей.

Вводная часть содержит наименование акта (приговор, решение, постановление и т.д.), место и дату принятия, наименование органа или должностного лица, которое при­нимает решение, по какому делу.

В описательной части описываются факты, являющие­ся предметом рассмотрения, фиксируется, когда, где, кем, при каких обстоятельствах и какими способами совершены действия.

Мотивировочная часть включает анализ доказательств, подтверждающих наличие или отсутствие фактических об­стоятельств, их юридическую квалификацию и ее обоснова­ние, указание на официальные разъяснения применяемого закона и процессуальные нормы, которыми руководствовался правоприменитель.

В резолютивной части формулируется решение по делу (о правах и обязанностях сторон, об избранной мере юриди­ческой ответственности, об установлении юридического фак­та и т.д.).

 

 

---

Дата добавления: 2022-01-22; просмотров: 21; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

---

---

Мы поможем в написании ваших работ!