Возникновение и развитие субинститута независимой гарантии
Становление и развитие такого вида способа обеспечения исполнения обязательства как независимая гарантия (а также ее отдельного вида – банковской гарантии) связывают с развитием товарного оборота в целом, как в пределах одного государства, в связи с переходом к рыночной экономике, так и с активным развитием международного коммерческого оборота в середине XX века. В 1978 году под руководством Международной торговой палаты выходит первая публикация, посвященная договорным гарантиям, целью которой являлась систематизация и унификация разрозненной международной торговой практики.
Не смотря на то, что именно во второй половине XX века произошел значительный рост интереса со стороны научного юридического сообщества к такому явлению, как независимая гарантия, само явление существовало вне поля зрения юриспруденции на уровне международных коммерческих обычаев более сотни лет, причем подобные отношения в сфере международной торговли складывались по большей части хаотично и условия реализации гарантийного обеспечения не всегда толковались сторонами одинаково.
Развитие коммерческого оборота и увеличение количества внешнеторговых сделок само по себе не является причиной, которая с неизбежностью влечет возникновение нового способа обеспечения обязательства, потому что принцип римского права pacta sunt servanda (договоры должны исполняться) действует вне зависимости от правовой системы. Обычно необходимость в правовой регламентации общественного отношения возникает, когда права и законные интересы одной из сторон отношения нарушаются. Такая ситуация сложилась в связи с наступлением Исламской революции в Иране в 1979 – 1980 годах. Иранское правительство и банки выступали в качестве бенефициаров в отношениях по банковской гарантии, тогда как гарантами являлись крупные западные организации. В результате предъявления бенефициарами необоснованных требований по независимой гарантии большое количество гарантов попытались предотвратить выплаты в пользу иранских бенефициаров, обратившись в суд с намерением признания действий бенефициаров недобросовестными.[7] Таким образом, в судебной практике появились споры о защите прав и интересов гарантов в случае предъявления со стороны бенефициаров необоснованных требований, что заставило юридическую общественность обратить внимание на существующее отношение.
|
|
|
Международной практикой был выработан эффективный и надежный способ обеспечения обязательства – независимая гарантия, который смог оперативно удовлетворить интерес продавца (бенефициара), выражающийся в получении обусловленного независимой гарантией денежного возмещения, в том случае, если должником было допущено неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.
|
|
|
Как в зарубежной, так и в российской правовой действительности возможность обеспечения обязательства банковской гарантией изначально предоставлялась специальным субъектам, чья предпринимательская деятельность направлена на привлечение денежных средств – банковские и страховые организации. Однако с развитием международной торговли, всеобщей глобализацией в торговой практике появились еще более крупные и обеспеченные имуществом организации – транснациональные корпорации. Зачастую степень их финансовой и имущественной стабильности во много раз превосходит аналогичные показатели у большинства национальных кредитных организаций. Следовательно, и обеспеченность обязательства, возникающего из гарантий, выданных такими межнациональными организациями, будет выше, однако в данном случае речь уже идет не о банковской, а о независимой гарантии.
Развитие отношений, связанных с предоставлением независимых гарантий, в определенный момент в международной коммерческой практике привело к необходимости в унификации и упорядочению подобных отношений. Так как выдачей подобных гарантий, как правило, занимаются банковские и иные кредитные организации, то и унификация подобной практики проходила под руководством Международной торговой палаты (International Chamber of Commerce) (далее – МТП или ICC). Именно на международном уровне данной организацией впервые были предприняты попытки по систематизации и упорядочению правил, касающихся такого способа обеспечения обязательства как независимая гарантия. В результате наиболее удачной из них была подготовлена публикация МТП № 458 Унифицированные правила ICC для платежных гарантий (Унифицированные правила для гарантий по первому требованию)[8] от 1992 года. Именно в данной публикации впервые на международном уровне было установлено, что обязательство из гарантии является по своей природе безотзывным, и оно может быть исполнено и без предъявления особых документов, подтверждающих неисполнение обязательства, к числу которых, как правило, относится судебное решение.
|
|
|
Еще одним источником международного частного права в отношениях по независимой гарантии является Конвенция ЮНСИТРАЛ (ООН) о независимых гарантиях и резервных аккредитивах от 11.12. 1995.[9] Документ вступил в силу 1 января 2000 года, однако Российская Федерация в нем не участвует.
|
|
|
Гарантия как способ обеспечения обязательства была известна в советский период и успешно применялась, однако под обозначенной категорией в то время, также, как и в дореволюционное, понимался отдельный вид поручительства. Такое положение было обусловлено особенностями правовой системы советского общества – разрешительным типом правового регулирования. Специальные правила предусматривались для гарантийных обязательств при морской перевозке грузов.
При подготовке соответствующих положений Гражданского кодекса РФ о банковской гарантии и затем и независимой гарантии использовались акты международного частного права[10]. Возможность выдачи банковских гарантий в России возникла с момента принятия ГК РФ, закрепившим такой новый, ранее неизвестный российскому правопорядку способ обеспечения исполнения обязательства. Существование независимых гарантийных отношений не противоречило правовому регулированию и до реформы права 2015 года: в законе отсутствовал прямо выраженный запрет на совершение подобного рода правообразующих алеаторных сделок (выдача гарантии) любыми коммерческими организациями, которые могли быть оспорены в общем порядке.
Проект изменений в Гражданский кодекс РФ был подготовлен в рамках реализации Концепции развития гражданского законодательства, разработанной в соответствии с п. 3 Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса РФ»[11], и разделен на несколько отдельных законопроектов, рассматривающихся и принимающихся по частям. Закон № 42-ФЗ внес изменения в нормы общей части обязательственного права – параграф 6 гл. 23 «Обеспечение исполнения обязательств».
На основании всего вышесказанного можно прийти к выводу о возможности рассмотрения независимой гарантии в различных значениях.
Под независимой гарантией как юридическим фактом понимается сделка, совершаемая гарантом и направленная на возникновение гарантийного обязательства между последним и бенефициаром.
Независимая гарантия как нормативная юридическая конструкция является совокупностью предусмотренных законом взаимосвязанных элементов, отражающих структурно-системное строение изучаемого объекта: субъекты, объект, содержание, юридические факты и т.д.
В качестве элемента структуры отечественного права независимую гарантию предлагается понимать как субинститут, который в рамках института способов обеспечения исполнения обязательств является совокупностью норм, регулирующих определенное, обладающее самостоятельностью независимое гарантийное отношение по уплате денежной суммы, а также иные служебные отношения, связанные с предоставлением независимой гарантии.
Независимая гарантия является способом обеспечения исполнения обязательства, но отличается от него своей самостоятельностью – невозможностью предъявления гарантом отдельных возражений.
Для мировой практики институт независимых гарантий не является новым. За рубежом независимые гарантии регулируют Конвенция ООН от 11.12.95 «О независимых гарантиях и резервных аккредитивах» (Конвенция ЮНСИТРАЛ) и Унифицированные правила для гарантий по требованию, принятые и утвержденные Международной торговой палатой (ICC Uniform rules for demand guarantees, или URDG).
В России положения Конвенции не применяются (ее ратифицировали лишь девять стран), а Правила применяются только в случае прямого указания на них в соглашении сторон.
Правовое регулирование независимого гарантийного обеспечения в отечественном праве (в том числе банковской гарантии) обусловлено не внутренней динамикой развития самих общественных отношений, складывающихся в дореволюционное, советское и постсоветское время. Возможность существования независимых гарантийных отношений связано с переходом России к иному типу правового регулирования, в рамках которого стало возможным существование подобного рода отношений
Дата добавления: 2021-12-10; просмотров: 80; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!