Понятие формы (источника) права.
Источник права –формальный смысл – внешние способы выражение, закрепления, содержания нормативных актов и других нормативно-регулятивных средств.
материальный смысл – это источники, обращённые к правотворцу, те причины, по которым он принял норму.
- факты творящее право (Михайловский)
Внешняя форма права – официальные способы признания, выражения и закрепления сущности и содержания права.
Наличие внешней формы – отличительный признак позитивного права. Внешняя форма показывает:
- каким способом право создаётся;
- как оно фиксируется (закрепляется);
- каким иным образом то или иное правило признаётся правовым (например, санкционирование обычая);
- как право доводится до адресатов.
Внешняя форма права-это объективное проявление его сущности и содержания (воплощённое первоначально в принципах, целях, задачах, дефинициях, нормах) в юридических источниках, зафиксированных в различных носителях информации, т.е. это официальный способ выражения, закрепления сущности и содержания права (внешняя форма права - это система источников права). Право всегда воплощается в определённой форме, является формализованным явлением, внешняя форма показывает каким образом право создаётся, фиксируется и доводится до членов общества. В теории права используется ещё одно понятие “источник права” - обстоятельства, факторы, влияющие на появление и действие права. Источники права можно подразделить на первоначальные, духовные и юридические источники.
|
|
|
Образно выражаясь, в большинстве случаев внешняя форма выполняет роль своеобразного резервуара, хранилища содержания права.
В теории используется также понятие «Источник права».
Источник права – его исходное начало, основания права, факторы предопределяющие его содержание. К ним относятся:
- личностные факторы (природа человека, его потребность иметь свое «Я», свои интересы, быть свободным);
-материальные факторы (способ производства, формы собственности):
- политические факторы (источник и система политической власти);
- духовные факторы(культурные традиции, состояние нравственности);
- идеологические факторы (правовые и политические учения, теории);
- религиозные (христианство, ислам);
- юридические факторы.
В юридическом смысле источником права выступает: а) правотворческая деятельность, т.е. различные способы признания, выражения и закрепления сущности и содержания права; б) результат правотворческой деятельности (официальный юридический документ), из которого субъекты правоотношений получают правовую информацию. Источниками (неофициальными) могут быть исторические памятники, тексты законов прошлых лет, летописи. В этом узком формально юридическом смысле понятия «форма» и «источник» права в литературе отождествляются.
|
|
|
Признаки:
1.Юридические источники характеризуются множественностью форм права.
2.Иерархическая соподчинённость, прежде всего, все национальные формы права должны соответствовать международному праву.
3.Система правовых актов предполагает их субординацию, каждый акт играет определённую роль.
4.Приоритет закона - все источники права, несмотря на их многообразие, должны соответствовать Конституции, закону.
5.Связанность источников с государством - источники непосредственно исходят от государства, при создании других государство выступает одной из сторон (например, нормативный договор). Есть ситуации, когда государство не участвует (правовой обычай).
Виды:
Источниками права являются:
1) международно-правовые документы: декларации, пакты, конвенции;
2) нормативно-правовые акты: Конституция, иные законы, а также система подзаконных актов (указов, постановлений, приказов и т.д.);
Нормативно-правовой документ -это официальный документ субъекта правотворческой деятельности, содержащий правила поведения (нормы права). К ним относятся законы и подзаконные акты.
|
|
|
1.Это документально оформленный акт (акт-документ). О надлежащей оформленности акта свидетельствуют такие реквизиты, как официальное название документа, дата принятия, дата подписания, регистрационный номер, наименование должностного лица его подписавшего.
2.Это акт субъекта правотворческой деятельности. Субъектами правотворчества являются: непосредственно народ, путём всеобщего голосования (референдума); уполномоченные органы государства и местного самоуправления.
3.Нормативно-правовой документ - это результат правотворческой деятельности, т.е. особой процедуры.
4.Нормативно-правовой акт закрепляет через нормативно-регулятивные средства сущность и содержание права, а также механизм его обеспечения.
5.Это акт,содержащий правила поведения. Имеющиеся в нём права и обязанности адресованы к персонально неопределённому кругу лиц, рассчитаны на многократное действие.
6.Нормативно-правовой акт направлен на установление, изменение или отмену правил поведения.
3) нормативные договоры (международные, коллективные);
Нормативный договор -это соглашение двух или более субъектов права, содержащее правила поведения, т.е. это совместный акт-документ, выражающий взаимное изъявление воли двух и более субъектов права (сторон) и содержащий правила поведения.
|
|
|
1.Является результатом волеизъявления двух и более субъектов права.
2.Субъекты, от которых исходит нормативный договор, равны в выработке и принятии договора.
3.Нормативный договор содержит правила поведения.
Виды нормативных договоров.
1. Международный договор - это соглашение между государствами в области экономического, политического, культурного и т.п. сотрудничества.
2. Федеральный договор - это соглашение о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти РФ и органами власти субъектов РФ.
3. Региональный договор - это соглашение по вопросам экономического, социального, научного, культурного сотрудничества между субъектами РФ.
4. Договор местного самоуправления - это соглашение между органами власти города, районов в городе, города и сельских районов на территории субъекта РФ о разграничении, передачи и перераспределении полномочий, а также по иным вопросам местного значения.
5. Локальный договор - это соглашение по трудовым, социально-экономическим и профессиональным вопросам между администрацией и работниками на предприятии, в учреждении и организации, например, коллективный договор.
6. Договор на уровне организаций.
7. Договор в административном праве.
4) правовые обычаи;
Правовой обычай -это сложившееся и широко применяемое общее правило поведения, имеющее юридическое значение.
Особенность правового обычая в том, что он непосредственно не закрепляется в законе, закон лишь отсылает к нему. Вместе с тем обычаи не должны противоречить законодательству. Правовой обычай признаётся источником российского права. В частности, ст. 5 ГК РФ говорит об обычаях делового оборота, отсылает к правовому обычаю и Кодекс торгового мореплавания.
Правовой обычай прямо не закрепляется в текстах нормативно-правовых актов, он существует в отношениях, а законодатель отсылает к нему и, тем самым санкционирует его, т.е. придаёт ему юридическую силу и обеспечивает его выполнение.
5) судебные прецеденты.
Судебный прецедент -это решение по конкретному судебному делу, которому придано значение общего правила. Правовой прецедент является источником права в США, Англии.
Постепенно меняется отношение к судебному прецеденту в нашей стране. Всё больше учённых и практиков соглашаются с тем, что выносимые Конституционным Судом РФ, Верховным Судом РФ, Высшим Арбитражным Судом РФ решения (их называют “правоположения”) содержат не только разъяснения порядка применения норм права, а сами правила поведения. Поэтому и предлагается официально придать решениям названных выше органов форму прецедентного права.
Некоторые выделяют в качестве источника права правовую доктрину. Правовая доктрина (юридическая наука) во многих правовых системах признаётся источником права. В мусульманских странах труды известных учёных-юристов считаются источником права. Отечественная наука и практика не признают юридическую доктрину официальным источником права. Это означает, что судья при рассмотрении конкретного дела не вправе в обоснование своего решения ссылаться на труды учёных. Но исследования учёных принимаются во внимание правотворческими органами при создании новых норм права и разработке новых законов. Вместе с тем судьи нередко используют при оформлении судебных решений комментарии к отдельным кодексам или законам. Однако они не могут ссылаться на них в обоснование принимаемых решений. Комментарии служат лишь справочным материалом.
Религиозные нормы играют важную роль в некоторых государствах, а принимаемые государством законы не могут противоречить религиозным нормам. Это относится в первую очередь к теократическим государствам. В частности, мусульманское, индусское, иудейское право основаны на религиозных источниках: церковных книгах, актах религиозных деятелей и религиозных органов, некоторых догматах теологической теории. Например, в мусульманских странах важнейшим источником права считаются: Коран – священная книга всех мусульман; Сунна – жизнеописание пророка Мухаммеда; Иджма – согласие мусульманского общества относительно обязанностей мусульманина. Каноническое право играет важную роль в Германии.
Принципы прававыступают источниками права практически во всех правовых системах. В романо-германской правовой системе допускается обосновывать судебное решение в случае пробелов в праве общими правовыми принципами. ГК РФ установлено, что при применении аналогии права необходимо опираться на принципы разумности, справедливости и добросовестности. В качестве принципов права нередко используются правовые аксиомы, например: «нельзя дважды предъявить иск к одному и тому же делу», «решение спора между двумя лицами не должно вредить третьему лицу».
Общие принципы права применяются в международном праве. Например, согласно Всеобщей декларации прав человека, осуществление прав и свобод человека, закреплённых в Декларации, ни в коем случае не должно противоречить целям и принципам ООН.
Принципы права имеют прямое регулирующее значение. Это относится в первую очередь к принципам, закреплённым в Конституции РФ.
Принципы права подразделяются на общеправовые, межотраслевые, отраслевые и институтов.
Общеправовые принципы пронизывают все право в целом. К ним относятся:
· принцип верховенства права
· принцип законности
· принцип уважения прав и свобод человека и гражданина
· принцип справедливости (правды), торжества
· принцип недопустимости произвольного ограничения прав и свобод
· принцип широкой доступности правовой информации
· принцип взаимной ответственности государства и гражданина
· Принцип судебной защиты прав и свобод человека и гражданина
Межотраслевые принципы свойственны только тем отраслям, которые близки друг другу по содержанию (например, принцип состязательности характерен для процессуальных отраслей права, принцип неотвратимости ответственности, принцип состязательности и гласности судопроизводства). Отраслевые принципы отражают своеобразие конкретной отрасли права. К ним относятся: в гражданском праве - принцип равенства сторон в имущественных отношениях; в уголовном праве - презумпция невиновности; в трудовом праве - принцип свободы труда; в земельном праве - принцип целевого характера использования земли, в семейном праве - принцип добровольности брачного союза и т.п. Принципы подотраслей либо институтов выражают своеобразие данных структурных подразделений системы права (например, беспрепятственного осуществления жилищных прав).
Международное правотакже приобретает значение важнейшего источника права в силу укрепления сотрудничества между различными государствами. Конституции большинства государств закрепляют, что общепризнанные принципы и нормы международного права и договоры между государствами являются источниками внутригосударственного права, а нередко имеют приоритет перед последними. Например, РФ гарантирует права коренных малочисленных народов в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами РФ. Нормы международного права применимы к сфере не только частного права, но и публичного права.
Судебная практикавсё больше утверждается как источник права. Применительно к современной России это означает:
1.В соответствии с Конституцией у судов общей юрисдикции появилась новая функция оценки законов и иных нормативных правовых актов. Так, согласно ч. 2 ст. 120 Конституции РФ, «суд, установив при рассмотрении дела несоответствие акта государственного или иного органа закону, принимает решение в соответствии с законом». Ранее суд выражал своё отношение к закону или иному акту путём его толкования, уясняя смысл и цель закона. Теперь одного толкования недостаточно. Суд должен оценить закон с точки зрения его соответствия Конституции и общепринятым нормам и принципам международного права. И если такого соответствия нет, суд не должен применять данный закон или акт.
2.Суды вправе отменять акты, противоречащие закону.
3.Разъяснения пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ служат основанием для разрешения конкретных дел общими и арбитражными судами. В системе континентального права такого рода толкования служат вторичным источником права. Толкования высших судебных инстанций как бы углубляют. Дополняют закон.
Особое положение среди актов судебной практики занимают решения Конституционного Суда РФ. Согласно ст. 87 Закона о конституционном Суде, признание нормативного акта или договора, их отдельных частей не соответствующими Конституции РФ, т.е. неконституционными, служит основанием для отмены этого акта, а сам акт не подлежит применению судами и другими государственными органами. Тем самым решения Конституционного Суда РФ служат источником права, так как выступают основанием для изменения, отмены акта или для принятия нового акта. Кроме того, Конституционный Суд имеет право официального толкования конституционных норм. Постановления КС имеют общеобязательное значение, вступают в силу немедленно после их оглашения и не подлежат отмене и обжалованию. Фактически КС РФ выступает в роли своеобразного законодателя, поскольку его решения вызывают изменения в законодательстве.
Дата добавления: 2018-02-15; просмотров: 760; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!