Глава IV. Правовое регулирование холдингов 9 страница
Задачи, связанные с наличием в законодательстве категории "аффилированности", как следует из изложенного, значительно шире.
Во-вторых, лица, заинтересованные в совершении обществом сделки, определяются для каждой конкретной сделки. Если хозяйственное общество не заключает сделку, то таковых лиц вообще не возникает. Аффилированность - связь более устойчивая, существующая у хозяйственного общества более или менее постоянно, независимо от факта совершения той или иной сделки. Это делает возможным исполнение требований законодательства о хранении хозяйственными обществами списков своих аффилированных лиц (ст. 89 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО).
Для холдингов, обремененных значительным количеством сделок с заинтересованностью, когда зачастую очень трудно найти "незаинтересованных" лиц и принять необходимое решение, крайне актуальным является установление особенностей правового режима совершения сделок с заинтересованностью между участниками холдинга, смягчающего требования, определенные действующим законодательством по отношению к обычной процедуре совершения таких сделок.
Анализ зарубежного законодательства показывает, что круг лиц, признаваемых заинтересованными российским правом значительно шире, чем в праве большинства других юрисдикций *(596). Ни в одном из них в перечень заинтересованных лиц не входят акционеры как отдельная группа заинтересованных лиц. Акционеры являются заинтересованными лицами только в том случае, если они занимают должности в органах управления общества (не считая общего собрания).
|
|
|
Так, ни в одном из них в перечень заинтересованных лиц не входят акционеры как отдельная группа заинтересованных лиц. Акционеры являются заинтересованными лицами только в том случае, если они занимают должности в органах управления общества (не считая общего собрания). Законодательство Германии и Англии исключает из числа сделок с заинтересованностью сделки между основным и дочерним (зависимым) обществами. Так, в немецком праве, если кредиты (единственная, кроме оказания услуг обществу членами его наблюдательного совета, категория сделок, являющихся сделками с заинтересованностью) предоставляются обществом юридическим лицам, аффилированным с обществом, такие кредитные сделки не относятся к сделкам с заинтересованностью, даже если представителями указанных юридических лиц являются лица, признаваемые заинтересованными.
Согласно Закону о компаниях Великобритании 1985 г. процедура совершения сделок с заинтересованностью не распространяется на сделки общества с его аффилированными лицами, или, по крайней мере, на сделки между основным обществом и другим, стопроцентно контролируемым им обществом, а также между обществами стопроцентно контролируемыми одним и тем же обществом (ст. 346). Таким образом, соответствующее исключение в Законе о компаниях Великобритании менее всеобъемлющее, чем в немецком Законе об акционерных обществах, - законодательство Великобритании делает исключение только для сделок по передаче активов между основным обществом и другим, стопроцентно контролируемым им обществом, а также между обществами, стопроцентно контролируемыми одним и тем же обществом.
|
|
|
В целях совершенствования российского корпоративного законодательства, для обеспечения нормального функционирования холдинговых объединений представляется целесообразным:
- не применять процедуру совершения сделок с заинтересованностью к сделкам между участниками холдинга - основным и дочерним обществом, а также между дочерними обществами при наличии у основного более чем 75% голосующих акций соответственно дочернего или каждого из дочерних обществ;
- исключить акционера из перечня потенциально заинтересованных лиц, т.е. из абз. 1 ст. 81 Закона об АО, но не из остальных норм главы о сделках с заинтересованностью. Если оставшиеся в перечне заинтересованные лица, к примеру член совета директоров, владеет 20% или более голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося другой стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника, сделка по-прежнему будет являться сделкой с заинтересованностью;
|
|
|
- освободить сделки, совершаемые в режиме обычной хозяйственной деятельности, от требований соблюдения процедуры совершения сделок с заинтересованностью.
Что касается первого предложения, то оно основано на нашем понимании более чем 75%-ного участия в акционерном обществе как абсолютного контроля, при котором основное общество фактически единолично определяет решения дочерних обществ. Права миноритарных акционеров могут быть обеспечены раскрытием информации о существенных условиях таких сделок, а также возможностью выкупа акций в соответствии со ст. 75 Закона об АО, для чего в нее надо внести соответствующие изменения, дополнив перечень случаев, когда акционеры вправе требовать выкупа принадлежащих им акций. Миноритарные акционеры (участники) дочерних обществ вправе при несогласии со сделкой, совершенной между основным и дочерним обществами, также воспользоваться предоставленным им правом предъявления "косвенного" иска о возмещении причиненных дочернему обществу убытков в режиме установленном п. 3 ст. 6 Закона об АО и п. 3 ст. 6 Закона об ООО.
|
|
|
Наряду с изложенными позициями, нам показалось представляющим интерес предложение А.В. Габова не исключать заинтересованное лицо из голосования по одобрению сделок с заинтересованностью. Автор полагает, что такой участник корпоративных отношений должен иметь реальную возможность повлиять на принятие органами управления акционерного общества управленческого решения, результатом которого может стать удовлетворение его интереса, который конфликтует с интересами самого общества и (или) других участников *(597). Другим акционерам, не согласным с принятием решения об одобрении сделки с заинтересованностью, в качестве компенсационной меры автор предлагает предоставить право требовать выкупа акций по рыночной стоимости аналогично тому, как это происходит в случае совершения крупной сделки. Думается, что реализация этого предложения, вполне соответствующего логике корпорации, где решения определяются доминирующими собственниками, а миноритарным акционерам предлагаются компенсационные способы защиты их интересов *(598), вполне решало бы проблему одобрения сделок с заинтересованностью в холдингах, для которых они превратились в огромную проблему *(599).
§ 5. Особенности правового положения холдинга и его участников в
налоговом законодательстве
В сфере налогового законодательства холдинг как предпринимательское объединение или совокупность связанных отношениями экономической зависимости юридических лиц не рассматривается в качестве самостоятельного субъекта права, в то же время существуют отдельные особенности правового регулирования холдингов, выражающиеся в возможности признания их консолидированной группой налогоплательщиков, взаимозависимыми лицами, в специфике налогообложения участников холдинга при инвестировании денежных средств, при совершении хозяйственных операций друг с другом. Рассмотрению указанных особенностей и будет посвящен настоящий параграф. Речь пойдет, в том числе, об использовании имеющейся системы налогообложения в управлении предпринимательской деятельностью холдинга, о возможностях и ограничениях налогового планирования в холдинге.
Зарубежная практика рассматривает холдинги как консолидированную группу предприятий, представляющих собой не просто совокупность самостоятельных организаций, а некое экономическое единство - принципиально новый обособленный объект бухгалтерского учета. Методической базой консолидированной отчетности европейских стран является Седьмая директива Европейского сообщества *(600) от 13 июня 1983 г., которая предусматривает составление консолидированной отчетности в случае, если головная компания обладает:
- большинством голосов акционеров другой компании (дочерней компании);
- правом назначать или освобождать большинство членов административного, управленческого или контролирующего органа другой компании (дочерней компании) и в то же время является акционером этой компании или ее членом;
- правом оказывать доминирующее влияние на компанию (дочернюю компанию), акционером или членом которой она является, в соответствии с заключенным с этой компанией договором или согласно положениям ее меморандума или устава, если закон, регулирующий деятельность этой компании, разрешает ей заключать такие договоры или действовать в соответствии с данными положениями закона.
Установление группы компаний, чьи показатели включаются в объединенный отчет, называется определением периметра консолидации. Исходя из приведенных критериев, периметр консолидации согласно Седьмой директиве ЕС включает все компании, которые контролируются материнской или находятся под ее существенным влиянием, за исключением компаний:
- которые вместе или по отдельности представляют ничтожно малый интерес для достоверности отчетности;
- ценные бумаги которых удерживаются исключительно с целью перепродажи в короткие сроки;
- которые работают в условиях, ограничивающих возможность передачи их фондов материнской компании;
- деятельность которых и система бухгалтерского учета и отчетности несопоставимы.
Наиболее распространенной формой групповых бухгалтерских документов является консолидированный бухгалтерский отчет, составленный на основе отдельных отчетов всех входящих в группу компаний, включая головную и подчиненные.
Требования Седьмой директивы ЕС носят рекомендательный характер. Опираясь на международные стандарты учета, каждая страна разрабатывает и принимает собственные документы, отражающие порядок и способы учета и отчетности в холдингах и иных группах компаний. Так, в Великобритании действуют положения о стандартах бухгалтерской практики - SSAP. Бухгалтерский стандарт SSAP 1 предусматривает возможность консолидации отчетности методом капиталов для учета ассоциированных компаний. Имеются в виду компании, в которые инвестор вложил большие средства на длительный срок и на которые способен оказывать заметное влияние.
Вопросы консолидированности финансовой отчетности занимают значительно место в американских стандартах бухгалтерского учета GAAP. В международном стандарте бухгалтерского учета IAS 27 рассматриваются вопросы подготовки и представления консолидированной финансовой отчетности групп предприятий, находящихся под контролем материнской компании. IAS 28 посвящен учету и отчетности в ассоциированных компаниях.
Таким образом, в зарубежных странах, принадлежащих к различным правовым системам, консолидация учета и отчетности является одним из ключевых признаков предпринимательского объединения. Как отмечают С. Жамен и Л. Лакур, "...под консолидацией подразумевается возможность представлять в этих единых отчетах состояние финансов и прибыль от деятельности группы компаний как одной финансовой единицы" *(601).
В законодательстве и практике Российской Федерации консолидированная отчетность пока не получила широкого распространения. Министерство финансов РФ своим Приказом от 30 декабря 1996 г. N 112 утвердило Методические рекомендации по составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности *(602), в соответствии с которыми в случае наличия у организации дочерних и зависимых обществ *(603) эта организация помимо собственного бухгалтерского учета может составлять сводную бухгалтерскую отчетность, включающую показатели отчетов таких обществ.
Сводная бухгалтерская отчетность определяется данными методическими рекомендациями как система показателей, отражающих финансовое положение на отчетную дату и финансовые результаты за отчетный период группы взаимосвязанных организаций. Сводная бухгалтерская отчетность группы объединяет бухгалтерскую отчетность головной организации и ее дочерних обществ, а также включает данные о зависимых обществах. Следует отметить, что критерии определения дочерности и зависимости обществ в указанных методических рекомендациях (п. 1.3) совпадают с предусмотренными ГК РФ (ст. 105, 106) и федеральными законами о хозяйственных обществах.
Данные о дочернем или зависимом обществе могут не включаться в сводную бухгалтерскую отчетность, если доля голосующих акций или доля в уставном капитале общества приобретены на краткосрочный период с целью последующей перепродажи и если головная организация не может определять решения, принимаемые дочерним обществом.
Сводная бухгалтерская отчетность составляется по формам, разработанным головной организацией, исходя из Положения по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации".
Заметим, что в сравнении с законодательством Европейского сообщества российское законодательство использует термин "сводная отчетность" вместо "консолидированная". Являются ли эти понятия, а главное, стоящее за ними содержание, идентичными? Так, перевод "сonsolidated accounts" может звучать на русском языке как "сводная бухгалтерская отчетность" или "консолидированный учет". В действующем законодательстве и комментариях специалистов понятия сводная и консолидированная отчетность часто также употребляются как равнозначные (см., например, ст. 13 Закона о ФПГ). При этом, по сути, имеются в виду различные подходы к формированию совокупной отчетности группы: если сводная отчетность составляется путем суммирования показателей участников, то консолидированная путем элиминирования отдельных показателей участников группы (элиминировать - лат. еliminare - исключать, удалять) *(604). Это различие имеет особое значение для ФПГ, где сводная отчетность возможна для группы, созданной по холдинговому типу, а консолидированная - по договорному, когда в документах консолидированной отчетности необходимо исключать активы, продукцию (работы, услуги) участников ФПГ, не связанных с деятельностью предпринимательского объединения, существующих вне рамок организационного проекта, договора о создании ФПГ, не входящих в состав объединенных активов, переданных центральной компании *(605).
В литературе встречается и иная трактовка сводной отчетности как отчетности, составляемой в рамках одного собственника - юридического лица, имеющего филиалы или обособленные подразделения, а консолидированной - несколькими собственниками по совместно контролируемому (управляемому) имуществу *(606). В.С. Плотников и В.В. Шестакова по этому поводу пишут: "Нельзя ставить знак равенства между двумя системами: консолидированной финансовой отчетностью и сводной бухгалтерской отчетностью. Сводная бухгалтерская отчетность была характерна для производственных объединений, действовавших в эпоху плановой экономики на основе единой государственной формы собственности. Такая отчетность составлялась путем арифметического сложения показателей деятельности предприятий, входящих в объединение, и по форме, и по содержанию не отличалась от отчетов самих предприятий. Свод отчетности имел иерархическую структуру: предприятие - объединение - ведомство - министерство. Он больше представлял интерес как инструмент контроля за выполнением народно-хозяйственных планов и статистического обобщения показателей по отраслевому принципу" *(607).
Следует согласиться с мнением специалистов, которые проводят различие между понятиями сводной и консолидированной отчетности, поскольку помимо всего сказанного выше консолидированная отчетность в отличие от сводной полностью исключает внутригрупповые обороты, создавая достоверную картину финансового состояния группы организаций как единого хозяйствующего субъекта.
В Концепции развития бухгалтерского учета и отчетности в Российской Федерации на среднесрочную перспективу *(608) определяется, что консолидированная отчетность, являющаяся разновидностью бухгалтерской отчетности, предназначена для характеристики финансового положения и финансового результата деятельности группы хозяйствующих субъектов, основанной на отношениях контроля. Консолидированная финансовая отчетность выполняет исключительно информационную функцию и представляется заинтересованным внешним пользователям.
Различают внешнюю или официальную консолидированную отчетность, которая имеет целью представление акционерам, другим инвесторам, кредиторам, государственным органам реальных результатов деятельности и финансового положения всего предпринимательского объединения, и внутреннюю отчетность, представляющую собой систему аналитического учета, обеспечивающую управление холдингом, владельцами которой являются централизованные экономические службы головной организации.
С правовой точки зрения консолидированная группа существует только в системе бухгалтерского учета и консолидированной финансовой отчетности.
Консолидированная отчетность, будучи качественно новым уровнем отчетности, раскрывает информацию о финансовом положении и результатах деятельности холдинга в целом, рассматривая его как единый субъект предпринимательской деятельности. Такая отчетность позволяет воссоздать полную картину результатов, масштабов деятельности холдинга, сделать ее прозрачной для инвесторов, кредиторов, контролирующих и надзорных органов, способствуя повышению доверия как к предпринимательскому объединению в целом, так и к отдельным его участникам. Получателями консолидированной отчетности российских холдингов выступают собственники бизнеса, инвесторы, кредиторы и другие заинтересованные предпринимательские структуры, но не государственные налоговые органы, поскольку "консолидированная группа налогоплательщиков" или "консолидированный налогоплательщик" не является субъектом правового регулирования в российском налоговом законодательстве. По этой причине консолидированная отчетность составляется далеко не всеми российскими холдингами. При этом крупнейшие хозяйствующие субъекты (нефтяной, газовой, электроэнергетической, металлургической, автомобилестроительной, химической промышленности, банковского сектора) подготавливают консолидированную финансовую отчетность по МСФО или иным международно признаваемым стандартам *(609).
Вообще в российском налоговом законодательстве идея консолидированной отчетности не нашла должного отражения и является планируемой перспективой в соответствии с Программой реформирования бухгалтерского учета в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности *(610).
В Концепции развития бухгалтерского учета и отчетности в РФ определены этапы развития учета и отчетности, в частности, предполагающие в 2004-2007 гг. обязательный перевод на МСФО консолидированной финансовой отчетности общественно значимых хозяйствующих субъектов *(611), кроме тех, чьи ценные бумаги обращаются на фондовых рынках других стран и которые составляют такую отчетность по иным международно признаваемым стандартам. А в 2008-2010 гг. предполагается обязательный перевод на МСФО консолидированной финансовой отчетности других хозяйствующих субъектов, включая общественно значимые, ценные бумаги которых обращаются на фондовых рынках других стран и которые составляют такую отчетность по иным международно признаваемым стандартам.
Указанная тенденция свидетельствует о понимании холдинга в законодательстве о бухгалтерском учете и налоговом законодательстве как единого хозяйствующего субъекта.
В настоящий момент консолидированная отчетность возможна для финансово-промышленных и необходима для банковских групп. Так, в соответствии со ст. 13 Закона о ФПГ участники финансово-промышленной группы, занятые в сфере производства товаров, услуг, могут быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков, а также могут вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс ФПГ. Организация ведения такого учета и отчетности установлена Постановлением Правительства РФ от 9 января 1997 г. N 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленных групп" *(612). Сводная (консолидированная) бухгалтерская отчетность ФПГ, в том числе созданной по холдинговому типу, составляется по установленным для юридических лиц формам центральной компанией. При этом ведение сводной (консолидированной) отчетности участников ФПГ не влечет за собой каких-либо особенностей их налогообложения и не является реальным механизмом предоставления налоговых льгот участникам группы.
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 73; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!