Глава I. Теория и методология правового регулирования предпринимательских объединений 4 страница

⇐ ПредыдущаяСтр 4 из 36Следующая ⇒

Такой экскурс в историю нам необходим, чтобы показать, что развитие общества определяет объективное право, которое, в свою очередь, закрепляет за определенными лицами и организациями юридическое свойство правосубъектности. Действительно, традиционной в теории права является позиция, что коллективными субъектами являются организации, обладающие статусом юридического лица, что предполагает помимо наличия общих признаков юридического лица также государственную регистрацию в установленном законом порядке, поскольку в России правосубъектность юридических лиц возникает не в момент учреждения, а в момент государственной регистрации в органах юстиции.

С этой позицией не соглашаются отдельные специалисты *(73), справедливо отмечая, что до государственной регистрации юридического лица его учредители должны осуществить ряд юридически значимых действий, например применительно к обществам с ограниченной ответственностью внести часть вклада в уставный капитал. Н.В. Козлова полагает, что с принятием решения о создании юридического лица, которым утверждаются его учредительные документы, размер уставного капитала, состав и стоимость вкладов учредителей, назначаются (избираются) органы управления возникает частично правосубъектное образование, которое вопреки прямому указанию закона (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ) уже обладает правоспособностью, имеющей узкоспециализированный характер, но еще не является дееспособным. Такой субъект права указанный автор по аналогии с германским законодательством, знающим так называемое предварительное общество, предлагает именовать "предварительным юридическим лицом" *(74).

Заметим, что в ряде зарубежных стран наряду с полноправными юридическими лицами также допускается существование так называемых относительных (усеченных), или фактических, юридических лиц, т.е. организаций, существующих de facto, которые с точки зрения закона не являются субъектами права, но в определенных правоотношениях признаются таковыми. К ним относятся, например, полные и коммандитные товарищества германского права (offene Handels Gesellschaft, Kommanditgesellschaft), партнерства англо-американского права (general partnership, limited partnership), объединения с общей экономической целью по французскому праву (groupment d'interet economique) и др. Отсутствие у товарищества (объединения) законодательно признанного статуса юридического лица не лишает его возможности участвовать в правоотношениях, поскольку при рассмотрении спора суд обычно признает его юридическим лицом *(75).

Усеченным юридическим лицом в отдельных правопорядках является предприятие, рассматриваемое как определенный "имущественный комплекс" - объект права, но в отдельных правоотношениях выступающее как субъект права, обладая отдельными элементами правосубъектности. Так, в законодательстве ФРГ предприятия, традиционно признаваемые объектами права (Unternehmen als Rechtsobjekt), регистрируются в торговом регистре в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта, могут иметь фирменное наименование, вести собственное счетоводство, составлять отдельный от коммерсанта - индивидуального предпринимателя баланс *(76).

В современном английском праве существуют так называемые квазикорпорации, т.е. союзы лиц, которые не являются субъектами права, но обладают отдельными свойственными им признаками. Например, профсоюзы не признаются юридическими лицами, хотя могут иметь имущество, заключать от своего имени договоры личного найма, вправе предъявлять отдельные виды исков и выступать ответчиками по искам о восстановлении членства в профсоюзе *(77). М.К. Сулейменов, не будучи сторонником признания частичной правосубъектности, тем не менее пишет: "Между правосубъектными и неправосубъектными предпринимательскими организациями на Западе далеко не всегда можно провести четкую границу" *(78). Постепенное изменение подходов к определению круга субъектов правоотношений наиболее ярко проявляется в рамках международного права, обусловленного макроэкономическими проблемами. Уже осознана необходимость специального международно-правового регулирования деятельности транснациональных корпораций - Организацией Объединенных Наций разработан проект Кодекса поведения ТНК, ОЭСР принял декларацию и резолюции о международных инвестициях и многонациональных предприятиях *(79).

Таким образом, наш вывод о частичной правосубъектности предпринимательских объединений, созданных без образования юридического лица, не представляется революционным. Этот вывод подтверждается зарубежными теориями усеченного (относительного, фактического) юридического лица и квазикорпорации.

Предпринимательские объединения, конечно, не являются юридическим лицом в смысле требований ст. 48 ГК РФ *(80), они представляют собой объединения этих юридических лиц. Но с точки зрения, например, антимонопольного законодательства предполагается, что участники группы лиц (формально автономные юридические и (или) физические лица) являются составными частями общей системы, управляются из единого центра и занимаются предпринимательской деятельностью для достижения интересов группы в целом. Предприниматели, входящие в состав объединения в качестве зависимых участников, не свободны в определении своего поведения на рынке, поскольку действуют под контролем другого субъекта. В ст. 4 Закона о конкуренции при определении правового статуса группы лиц законодатель обоснованно игнорирует форму (оболочку) юридического лица *(81) для того, чтобы правоприменительные органы могли определить носителей реальной экономической власти на рынке и непосредственно влиять на их деятельность *(82).

Закон о финансово-промышленных группах (ст. 13), банковское законодательство *(83) предусмотрели соответственно для финансово-промышленной группы возможность консолидированного учета, отчетности и баланса, для банковской группы - необходимость консолидированной отчетности. Холдинги в любой сфере деятельности могут по своему усмотрению составлять сводную бухгалтерскую отчетность основного, дочерних и зависимых хозяйственных обществ *(84). С точки зрения налогового законодательства участники холдинга являются, как правило, взаимозависимыми лицами (ст. 20 НК РФ). Таким образом, к предпринимательским объединениям, не являющимся юридическими лицами, небезразлично не только антимонопольное, но и налоговое законодательство, а также законодательство о бухгалтерском учете. Представляется, что признание частичной правосубъектности предпринимательских объединений возможно усматривать, в частности, в гражданском законодательстве, устанавливающем в ряде случаев ответственность основного общества по долгам дочернего (ст. 105 ГК РФ).

Правосубъектность не имеющих статуса юридического лица предпринимательских объединений признает также Закон об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений, причисляющий к субъектам инвестиционной деятельности объединения юридических лиц (п. 2 ст. 4 Закона). Частичная правосубъектность предпринимательских объединений, в нашем понимании, заключается в возможности признания их правосубъектными в отдельных правоотношениях, в отдельных отраслях, сферах деятельности; такая правосубъектность является не универсальной, а как бы отраслевой или функциональной.

Российское законодательство, вслед за законодательством стран с развитыми рыночными отношениями *(85), для защиты собственных интересов и интересов участников имущественного оборота вынуждено признать как экономическую зависимость или отношения субординации, которые могут существовать между формально независимыми юридическими лицами, так и необходимость правового регулирования хозяйствующих субъектов, не обладающих статусом юридического лица.

Интересно, что признать группу компаний в качестве субъекта правоотношений экономически развитые капиталистические государства заставило беспокойство за свое благополучие. "Вопиющее расхождение между юридическими формами и их экономической сущностью, - цитирует М.И. Кулагин М. Dеspах и далее продолжает: - Стало иногда оборачиваться и против интересов других капиталистов, а также и самого буржуазного государства. Именно эти причины вынудили судебную практику и законодателя все чаще учитывать фактическую зависимость одной компании от другой" *(86).

Состояние российской рыночной экономики в настоящий момент таково, что не признавать в качестве субъектов отдельных правоотношений предпринимательские объединения, хотя и не обладающие статусом юридического лица, но имеющие согласованную экономическую политику и консолидировано выступающие на рынке, является опасным прежде всего для самого государства, а также других менее защищенных участников имущественного оборота: кредиторов, акционеров дочерних обществ и пр. На наш взгляд, нельзя отказаться от объективных процессов развития рыночных отношений в России и от необходимости правового регулирования новых форм интегрированных хозяйствующих субъектов, которыми являются предпринимательские объединения, не обладающие статусом юридического лица.

Следует признать, что не во всех случаях предпринимательские объединения выступают в качестве субъектов правоотношений. Ряд моментов во внутренних взаимоотношениях участников предпринимательских объединений и в отношениях объединения с третьими лицами для права "безразличен", другие законодательные предписания направлены к отдельным участникам предпринимательских объединений и правовое регулирование группы в целом достигается посредством регулирования деятельности каждого участника.

Мы исходим из того, что предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы обладают частичной (неполной) правосубъектностью или выступают субъектами права в отдельных урегулированных нормами права общественных отношениях. Возможность признания за определенными коллективными образованиями частичной правосубъектности представляется реальной потому, что, как было отмечено выше, категория правосубъектности не является догмой: на протяжении длительного исторического периода это свойство в различных правопорядках признавалось или отрицалось по отношению к различным лицам. Действительно, круг субъектов правоотношений определяется требованиями жизни и зависит в конечном счете от воли государства.

Заметим, что в последних учебниках по теории права и государства в качестве коллективных субъектов помимо государственно-территориальных образований и организаций признается также население государств, городов, районов и, что представляется очень важным, под организациями имеются в виду не только юридические лица, но и иные организации *(87). Это значит, что теория права не отрицает возможности признания коллективными субъектами не только юридических лиц. В одном из учебников по теории права после замечания, что не всякий коллектив может выступать субъектом права, следует вывод: "Субъектами права являются лишь более или менее значительные, устойчивые, постоянные образования, которые характеризуются единством воли и цели, а также определенной внутренней организацией. Это не случайные и не временные соединения граждан или каких-то структур" *(88). Представляется, что приведенное определение субъекта права вполне применимо к предпринимательским объединениям, не имеющим статуса юридического лица.

Следует отметить, что процессуальное законодательство уже идет по пути признания правосубъектности отдельных образований, не имеющих статуса юридического лица. Так, согласно п. 2 ст. 27 АПК РФ в случаях, предусмотренных федеральными законами, арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и иные дела с участием образований, не являющихся юридическими лицами.

Регулирование на уровне федеральных законов правовых конструкций финансово-промышленной группы, холдингов (Закон о ФПГ, пп. 20 п. 1 ст. 48 Закона об АО, ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности, ст. 4 Закона о конкуренции, п. 5 ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг, п. 3 ст. 64 Закона о банкротстве) также дает нам право рассматривать их в отдельных правоотношениях в качестве самостоятельных субъектов права. В.В. Лаптев, сторонник признания за финансово-промышленными группами, холдингами частичной правосубъектности, пишет, что "такие производственно-хозяйственные комплексы не являются полноправными субъектами предпринимательского права подобно предприятиям и иным коммерческим организациям. Такая конструкция данных производственно-хозяйственных комплексов позволяет сохранить хозяйственную самостоятельность входящих в их состав предприятий" *(89). Действительно, эффект объединения коммерческих организаций, не утрачивающих в результате интеграции юридической самостоятельности, основан, в частности, на сохранении этой самостоятельности.

В экономической и правовой литературе встречаются и иные основания классификации предпринимательских объединений *(90). Так, в зависимости от степени консолидации выделяют:

- объединения, участники которых сохраняют свою независимость и права в полном объеме (картели, консорциумы, ассоциации, союзы, коллегии, гильдии, палаты и т.п., т.е. некоммерческие объединения, в том числе в форме юридического лица, созданные участниками в целях координации предпринимательской деятельности, лоббирования и защиты общих интересов, более эффективной организации работ по консалтингу и информационному обеспечению);

- объединения, участники которых взаимодействуют друг с другом по неполному объему своей деятельности и сохраняют автономию в сфере управления (синдикаты, промышленные группы, проводящие скоординированную политику в той или иной области предпринимательской деятельности, финансово-промышленные группы);

- объединения, в которых часть функции управления передается от одних участников к другим (тресты, концерны, холдинги) *(91).

По способу консолидации выделяют предпринимательские объединения, созданные путем:

- приобретения активов (так, в соответствии со ст. 359 ГК РФ по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (ст. 132), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе продавать другим лицам);

- смены контроля.

По признаку регистрации предпринимательские объединения разделяют на:

- подлежащие обязательной регистрации, например финансово-промышленные группы;

- не подлежащие регистрации, например холдинги, простые товарищества *(92).

Предпринимательские объединения могут быть классифицированы также по иным критериям, характеризующим тип производственно-хозяйственной интеграции (вертикальная, горизонтальная, конгломерат); отраслевую принадлежность (отраслевые, межотраслевые), по степени диверсификации (монопрофильные, многопрофильные), по масштабам деятельности (региональные, межрегиональные, транснациональные, межгосударственные) и др. Приведенные критерии классификации в большей степени носят экономический, чем правовой характер, поскольку лишь в отдельных случаях в законодательстве устанавливаются особенности правового регулирования того или иного вида предпринимательского объединения. Например, право регулирует специальными нормами транснациональные и межгосударственные объединения. Классификация предпринимательских объединений по указанным здесь и иным критериям на примере холдингов приведена в § 2 гл. II.

§ 2. Понятие и структура холдингового объединения

Исследование сущности и правового положения холдинговых объединений имеет большое значение как с теоретической, так и с практической точек зрения. Отношения экономической зависимости и контроля, лежащие в основе создания объединений холдингового типа, по мнению М.И. Кулагина, ставят под вопрос основополагающий принцип гражданского права - принцип юридического равенства субъектов. Исследуя группы взаимозависимых лиц (холдинги, концерны) в буржуазном гражданском праве, он сделал вывод, что реальные взаимоотношения в экономике заставляют право "регулировать отношения юридически (а не только экономически) неравных субъектов права, связанных отношениями власти и подчинения". "Иными словами, - писал М.И. Кулагин, - ставится под сомнение и традиционное определение гражданского права как совокупности норм, регулирующих имущественные отношения, складывающиеся по горизонтали между равноправными участниками товарного оборота. Настаивать на классическом понимании гражданского права с учетом процессов централизации производства и капитала означает исповедовать юридический идеализм" *(93). Освободившись от "юридического идеализма", рассмотрим наиболее распространенную в рыночных условиях форму интеграции, основанную на экономической субординации и контроле, холдинги.

Прежде всего необходимо определиться с категориальным аппаратом, поскольку понятия "холдинг", "холдинговая компания" российским законодательством надлежащим образом не определены, соответственно и в правовой доктрине и предпринимательской практике отсутствует единообразное понимание этого экономико-правового явления. Что обозначают эти понятия - держательскую (материнскую) компанию или объединение участников, включая материнское и дочерние хозяйственные общества?

Обзор зарубежного законодательства и литературы показывает, что в мировой практике под холдингом или холдинговой компанией традиционно понимают особый тип компании, которая создается для владения контрольными пакетами акций других компаний с целью контроля и управления их деятельностью. Этимология слова "холдинг" от анг. to hold - держать объясняет исторические корни этого правового понятия. В ст. 144 Закона о компаниях Великобритании 1989 г. холдинг определяется путем выявления оснований дочерности одной компании по отношению к другой: "Одна компания (А) является дочерней компанией другой компании (Б), являющейся по отношению к ней холдингом, если выполняется хотя бы одно из следующих четырех условий:

1. Б обладает большинством голосов в А;

2. Б является участником А и имеет право назначать и увольнять большинство из членов совета директоров А;

3. Б является участником А и осуществляет в соответствии с соглашением с акционерами или участниками А контроль за большинством голосов в А;

4. А является дочерней компанией какой-либо компании, которая в свою очередь, является дочерней компанией Б *(94).

Таким образом, исходя из приведенного определения, законодательство Великобритании понимает холдинг как компанию, имеющую экономическую власть над другой компанией и осуществляющую контроль над ней.

Классическое определение холдинговых компаний дали американские ученые-экономисты Г. Гутман и Г. Дугалл: "В наиболее общепринятом определении этого термина холдинговая компания есть корпорация, которая владеет пакетом акций другой корпорации, дающим право голоса, достаточным для того, чтобы иметь над нею деловой контроль" *(95).

В законодательстве Германии холдинговая компания рассматривается в качестве господствующего предприятия концерна; последний, в свою очередь, представляет собой объединение самостоятельных предприятий, связанных посредством системы участия, соглашений о финансировании, производственно-технологическом сотрудничестве. Немецкий ученый Т. Келлер дает следующее определение холдинга: "Под холдингом или холдинговой компанией следует понимать предприятие, главной областью деятельности которого является рассчитанное на длительный срок долевое участие в одном или нескольких самостоятельных в правовом отношении других предприятиях" *(96).

При определенной распространенности в зарубежном законодательстве понятий "холдинга" и "холдинговой компании" как держательской компании очень часто в научной доктрине и в бизнес-практике многих стран термин "холдинг" используется для обозначения не только материнской, а всей совокупности компаний, имеющих холдинговые связи. Так, например, во французской юридической литературе и на практике среди групп компаний различают группы холдингового типа, холдинговые группы или просто холдинги *(97). В доктрине и правоприменительной практике Ирландии холдинг (Holding) понимают как объединение, включающее в себя холдинговую (основную) компанию и компании, находящиеся под ее контролем *(98). Болгарские ученые, признавая возможность двоякой трактовки сущности холдинга как совокупности юридических лиц, состоящих из материнской и дочерних компаний, и как холдингового (основного) общества, владеющего контрольными пакетами акций других организаций, исходят из понимания холдинга как объединения юридических лиц, позволяющего комплексно охарактеризовать роль и значение всех участников холдинговых отношений *(99).

Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 86; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 1 2 345 6 7 8 9 10 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!