Глава 2. Правам обязанности адвоката 12 страница
Есть два способа выплаты - по решению суда и путем досудебного урегулирования убытков клиента. Суть последнего способа заключается в том, что недовольный клиент направляет не оправдавшему его надежд адвокату письменную претензию с изложением и обоснованием своих требований. Здесь есть реальная возможность не доводить спор до суда, а на первом этапе договориться с потерпевшим лицом. В этом случае активной третьей стороной урегулирования конфликта выступает страховая компания. Если адвокат и страховщик уверены, что клиент не прав, а претензия ничем не обоснована, то они смело смотрят на возможность разбирательства дела в суде. Но если адвокат совершил профессиональную ошибку (небрежность, упущение), а страховая компания видит, что этот случай для нее является страховым, то она ведет диалог с клиентом (потерпевшим), убеждает его в том, что может произвести денежную выплату. Клиент может отказаться от выплаты страховой компании и обратиться в суд. Но российские суды не безгрешны и не очевидно, что судья примет решение о присуждении истцу даже той суммы, которую раньше предлагал страховщик, тем более, что от начала судебного процесса до вынесения решения и его исполнения может пройти очень много времени.
Страховой случай в договоре будет четко прописан - причинение вреда имущественным интересам клиента, т.е. нарушение условий заключенного соглашения. Если страховая компания сочтет, что страховой случай не наступил, то клиенту остается идти в суд, ведь никакое структурное образование в рамках адвокатской палаты не вернет ему денег. Условия наступления страхового случая будут прописаны в правилах страхования, но страховщик не может произвольно толковать комментируемый Закон. Страховая компания может лишь уточнить в договоре о страховании моменты, обозначенные в законе, но очень деликатно.
|
|
|
Истец (клиент) в перечне исковых требований может указать стоимость юридической помощи, причиненные в результате такой помощи убытки (включая упущенную выгоду) и моральный ущерб. Страховая компания может компенсировать только два первых пункта, а моральный ущерб - это не имущественное право и поэтому не входит в компетенцию страховщика. Кстати говоря, несмотря на то, что страховщики не обязаны компенсировать моральный ущерб, некоторые компании это делает вопреки тому, что понятие морального ущерба не подпадает под российское законодательство о страховании.
Особо следует отметить, что работа с адвокатскими образованиями и объединениями по формированию страхового продукта включает превентивные мероприятия. Например, при страховании профессиональной имущественной ответственности юриста (лица, которое работает на договорной основе, готовит юридические документы) последний должен в договоре страхования указать все условия, за которые он не отвечает (т.е. то, что не входит в его профессиональные обязанности). Так, при обращении в туристическую фирму гражданин подписывает договор, в котором обязательно присутствует положение о том, за что не несет ответственности туристическая фирма, например, за сорванный вследствие забастовки работников аэропорта рейс, за отказ авиакомпании. Адвокаты в своих соглашениях с клиентами аналогичным образом должны довольно подробно описывать такие обстоятельства. Договор может быть связан с жизненными ситуациями, не прописанными в законе.
|
|
|
Превентивная работа заключается в том, чтобы создать типовой договор об оказании юридических услуг. Причем страховые компании заинтересованы в работе не с адвокатами, а с адвокатскими объединениями (союзами, гильдиями), когда вырабатываются правила страхования адвокатов - членов этого образования.
Клиент должен указать, в чем именно (в каких действиях или бездействии) адвокат нарушил условия заключенного соглашения (например, упустил срок подачи кассационной жалобы). Адвокатская деятельность имеет специфику, и очевидно, что все правомерные юридические действия, которые адвокат совершит в конкретном деле, в рамках соглашения изложить невозможно, тем более, что необходимость в одних действиях может возникнуть лишь после наступления результата от других действий. Поэтому нет смысла указывать в соглашении, например, срок подачи иска, когда предметом соглашения является ведение дела и представительство интересов доверителя в районном суде, или своевременность подачи адвокатом кассационной или частной жалобы, когда предмет соглашения - представление интересов доверителя в суде второй инстанции. Это вполне очевидно.
|
|
|
С адвокатом страховая компания должна определить план совместной защиты (здесь уместны доверительные отношения врача и больного). Еще раз отметим, что в идеале должен соблюдаться досудебный (претензионный) порядок - сначала подается жалоба адвокату, а затем иск в суд.
Если страхователем выступает адвокатское бюро, то при возникновении конфликта ответчиком в суде будет выступать бюро, но речь пойдет о персональной ответственности, потому что ошибку совершает конкретный адвокат. Например, во многом сходно страхование ответственности нотариусов, оценщиков, аудиторов и адвокатов. Различия проявляются в законодательном регулировании (в комментируемом Законе это - нарушение адвокатом условий соглашения об оказании юридической помощи) и в специфике профессии. Но есть и существенные отличия. Например, у оценщиков договор страхования может быть заключен применительно ко всей профессиональной деятельности оценщика, а не к отдельному договору.
|
|
|
Договоры личного страхования и страхования ответственности отличаются от договора страхования имущественной ответственности тем, что в последнем случае страховая сумма (если ее минимум или максимум не определены законом) устанавливается по соглашению сторон. Минимальная сумма не означает, что договорная сумма не может быть больше: если клиент обладает большими объемами, он может понести существенный убыток в случае наступления страхового случая*(175).
Итак, какой может быть максимальная сумма иска в делах, которые ведет адвокат? Не секрет, что многое зависит от его специализации. Например, адвокат специализируется на брачно-семейных делах (раздел совместно нажитого имущества супругов). Предметом дележа в этом случае, как правило, выступает квартира, которую можно оценить в среднем в 120 тыс. долларов вместе с мебелью. Значит, в случае непрофессионализма адвоката убыток клиента равен этой сумме; она и должна фигурировать в соглашении о страховании. Сколько у адвоката может быть таких случаев в течение года? Может не быть ни одного, а может быть два-три. Поэтому оптимальная сумма страхового возмещения по таким делам составляет 240-360 тыс. долларов, а лимит в одном случае равен 120 тыс. долларов.
Следует констатировать, что сейчас в отношении страхования риска профессиональной имущественной ответственности адвокатов мало конкретики, есть лишь общие направления движения. Но в самое ближайшее время практика страхования адвокатов будет обогащаться.
2. Адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с исполнением им обязанностей защитника или представителя и не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи. За нарушение закона, устава коллегии и адвокатской этики адвокат может быть подвергнут дисциплинарному взысканию решением президиума коллегии адвокатов. Мерами взыскания могут быть выговор, строгий выговор, замечание, исключение из коллегии.
При обращении лица за оказанием юридической помощи в юридическую консультацию ее заведующий назначает адвоката из членов консультации, который заключает соглашение об оказании юридической помощи. В некоторых случаях граждане или организации обращаются непосредственно к адвокату. В консультациях организовано дежурство адвокатов, всех обратившихся за правовой помощью принимает в первую очередь дежурный адвокат. Адвокат сам устанавливает размер вознаграждения (гонорара) за свои услуги, исходя из сложности дела, его объема и материальных возможностей клиента. Оговорив все условия, адвокат и клиент заключают соглашение, после чего клиент вносит определенную сумму в кассу юридической консультации. Кроме этого, в случаях, установленных законом, адвокаты обязаны оказывать юридическую помощь бесплатно. Наиболее часто бесплатная юридическая помощь оказывается по уголовным делам, если подозреваемый или обвиняемый не могут оплатить услуги защитника. В этих случаях следователь, прокурор или суд направляют телефонограмму в президиум коллегии или в юридическую консультацию, обслуживающую данный район. Заведующий консультацией обязан выделить адвоката для защиты, а последний не вправе от нее отказаться. Бесплатно юридическая помощь оказывается и по некоторым категориям гражданских дел (например, истцам в судах первой инстанции по делам о взыскании алиментов, по трудовым делам о возмещении вреда, причиненного увечьем, смертью кормильца, связанной с работой; при составлении заявлений о назначении пенсий, пособий).
Адвокат обязан в своей деятельности точно и неуклонно соблюдать требования действующего законодательства, использовать все предусмотренные законом средства и способы защиты прав и законных интересов граждан и организаций, обратившихся к нему за юридической помощью. Адвокат не вправе принимать поручение об оказании юридической помощи, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, чьи интересы противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или участвовал в качестве судьи, прокурора, следователя, лица, производившего дознание, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или понятого, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных отношениях.
Статья 8. Адвокатская тайна
1. В русском языке слово "тайна" имеет два значения - "все скрытое, неизвестное, неведомое", "нечто скрытно хранимое, что скрывают от кого-либо". Очевидно, что уголовно-правовой смысл имеет только второе значение. Сведения должны быть известны или доверены узкому кругу лиц. При этом основанием знания сведений тем или иным лицом может быть профессиональная или служебная деятельность, брачно-семейные отношения.
Общим для всех видов конфиденциальных сведений является то, что свободный доступ к ним ограничен в силу предписаний федерального законодательства. Однако определение термина "адвокатская тайна" по-прежнему неоднозначно и вызывает полемику. М.С. Строгович считал этот термин неудачным: "Суть вопроса не в тайне адвоката, а в том, чтобы обвиняемому и его близким, пользующимся помощью адвоката, гарантировать возможность свободно говорить адвокату все, что они считают нужным, без опасения, что сказанное будет обращено во вред обвиняемому"*(176). И.Л. Петрухин обозначает адвокатскую тайну выражением "тайна судебного представительства", поскольку судебная защита - разновидность представительства: "Адвокатская тайна" - это не точно, так как хранителем данной тайны может быть не только адвокат, но и защитник - представитель профсоюза, другое лицо, выполняющее функцию защиты. Встречается и иной термин - "тайна судебной защиты". Он тоже не вполне приемлем, потому что не охватывает тайну, доверенную представителям потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика. Учитывая это, данный институт следовало бы назвать "тайной судебного представительства", имея в виду, что судебная защита - это разновидность представительства"*(177).
Наиболее точной представляется трактовка М.Ю. Барщевского: "С того момента, когда клиент переступил порог юридической консультации, адвокатской фирмы, бюро, все дальнейшее составляет предмет адвокатской тайны. Сам факт обращения к адвокату - уже профессиональная тайна. Суть просьбы клиента, содержание первичной консультации - это тоже предмет адвокатской тайны. Более того, если даже первоначально к адвокату обратился не сам будущий клиент, а кто-либо из его родственников, с которым впоследствии никакого соглашения о ведении дела не заключалось, общее правило остается неизменным - вся информация, полученная от этого родственника, даже сам факт его обращения суть адвокатская тайна"*(178).
Нет единства во мнениях и по поводу того, какие именно сведения следует включать в адвокатскую тайну. Одна из точек зрения состоит в том, что предмет адвокатской тайны включает лишь сведения и факты, неблагоприятные для подзащитного. Они свидетельствуют о его виновности в совершении преступления и (или) указывают на наличие отягчающих ответственность обстоятельств. Например, доктор юридических наук профессор A.Л. Цыпкин рассматривал адвокатскую тайну как исключение из обычного хода процесса, редкий и тягостный для адвоката эксцесс в его деятельности. Он считал, что содержание адвокатской тайны образуют факты, неблагоприятные для обвиняемого либо уличающие его и скрываемые им от суда.
Представитель иной точки зрения, профессор Д.П. Ватман, автор книги "Адвокат в уголовном процессе", утверждал, что в понятие адвокатской тайны нужно включать не только информацию и факты, ухудшающие положение обвиняемого, но и все иные данные, которые по каким-либо соображениям последний рассчитывал скрыть от органов дознания, предварительного следствия и суда.
Более широко трактует содержание адвокатской тайны кандидат юридических наук А.Н. Ниязова. С ее точки зрения, содержание адвокатской тайны составляют разнообразные сведения, знание которых необходимо адвокату для осуществления защиты по делу и оказания юридической помощи. "Вполне возможно, что такого рода сведения и не будут затрагивать каких-либо сторон частной жизни клиента, - полагает А.Н. Ниязова, - но если адвокат получит такую информацию, то, видимо, было бы неправильно считать возможным ее разглашение лишь потому, что она не относится непосредственно к делу, по которому адвокат приглашен для оказания юридической помощи"*(179).
А.И. Минаков (председатель Президиума коллегии адвокатов г. Москвы) в статье "Частная юридическая деятельность: проблемы и перспективы" высказывает мнение о том, что адвокатов следует освободить от налогообложения, включив тем самым в предмет адвокатской тайны и размер гонораров, получаемых ими за работу по оказанию юридической помощи. Свою точку зрения он аргументирует следующим образом. Если адвокатура (по его мнению, негосударственный и даже противостоящий государству институт) будет поставлена государством в положение налогооблагаемой организации, это будет означать, что нанесен серьезный удар по демократическим основам российского общества. В этом случае государство в лице своих налоговых органов получит возможность безнаказанно нарушать адвокатскую тайну и под предлогом проверки налоговой дисциплины вмешиваться в профессиональную деятельность адвокатов, влиять на осуществление ими функций, предусмотренных законом. Несомненно, считает адвокат, это будет нарушать принцип независимости адвокатуры как профессионального общественного института, а также принцип сохранения адвокатской тайны.
А.Д. Бойков и Н.И. Капинус, авторы учебного пособия "Адвокатура России", считают, что адвокатская тайна приводит к нравственной коллизии между общественным долгом в обычном понимании и профессиональным долгом адвоката, к коллизии, порождающей "специфические нормы нравственности".
Резюмируя вышеизложенное, можно отметить, что в понятие адвокатской тайны следует включать не только информацию и факты, ухудшающие положение обвиняемого, но и все иные данные, которые по каким-либо соображениям последний рассчитывал скрыть от органов дознания, предварительного следствия и суда, а также информацию, которая в целом способна улучшить положение обвиняемого (подозреваемого), но обнародование которой адвокат, исходя из тактики защиты, считает преждевременным. Точка зрения А.И. Минакова представляется спорной. Оппоненты аргументируют это тем, что соблюдение налогового законодательства - обязанность всех законопослушных граждан, в том числе адвокатов. Поэтому нарушение налоговой дисциплины должно, как и любое другое правонарушение, повлечь за собой правовые последствия. Кроме того, размер полученного адвокатом гонорара не относится к обстоятельствам, имеющим значение для расследуемого дела. Обнародование данной информации не может ни улучшить, ни ухудшить положения его подзащитного,
Таким образом, в содержание понятия адвокатской тайны следует включать:
а) факт обращения гражданина к адвокату за юридической помощью и мотивы, побудившие его к такому обращению;
б) любые сведения, сообщенные обвиняемым (подозреваемым) адвокату, если нет согласия заинтересованного лица на их разглашение при производстве следствия и в суде;
в) любые сведения, сообщенные адвокату родственниками обвиняемого (подозреваемого) и другими лицами при обращении за юридической помощью;
г) сведения о личной жизни граждан, полученные в ходе производства следственных действий и почерпнутые из уголовного дела при ознакомлении с ним;
д) информация, содержащаяся в легальной переписке между адвокатом и обвиняемым (представляемым) либо лицом, обращавшимся за юридической помощью, а также содержащиеся в адвокатских досье.
Необходимо уточнить, что под "легальной перепиской" здесь понимаются письма, телеграммы, записки, полученные защитником от своего подзащитного или, наоборот, законным, общепринятым путем - по почте, при личной встрече, через курьера. К такой переписке ни в коем случае нельзя отнести, например, записки, полученные защитником от обвиняемого, содержащегося под стражей, через третьих лиц - по так называемой тюремной почте или при личном свидании, но без ведома администрации места содержания под стражей.
Кроме комментируемого Закона, содержание понятия "адвокатская тайна" раскрывается в определении Конституционного Суда РФ от 6 июля 2000 г. N 128-0 "По жалобе гражданина Паршуткина Виктора Васильевича на нарушение его конституционных прав и свобод пунктом 1 части второй статьи 72 УПК РСФСР и статьями 15 и 16 Положения об адвокатуре РСФСР". Из этого определения следует, что исключается возможность разглашения сведений о фактах, ставших известными адвокату в рамках профессиональной деятельности по оказанию юридической помощи, независимо от времени и обстоятельств получения им таких сведений.
Международно-правовые акты, определяющие роль адвокатов в жизни общества, закрепляют следующее. Основные принципы, касающиеся роли юристов (принятые Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г., Гавана), гласят: "Правительства признают и обеспечивают конфиденциальный характер любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений". Стандарты независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов (приняты на конференции МАЮ 7 сентября 1990 г. в Нью-Йорке) устанавливают, что "независимость адвокатов при ведении дел должна гарантироваться", чтобы обеспечить оказание свободной, справедливой и конфиденциальной юридической помощи. Адвокатам должны быть предоставлены возможности обеспечения конфиденциальности отношений с клиентом, включая защиту обычной и электронной систем всего адвокатского делопроизводства и документов адвоката от изъятия и проверок, а также от вмешательства в используемые электронные средства связи и информационные системы.
Кодекс поведения для юристов в Европейском Сообществе (принятый 28 октября 1998 г. советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге) к основным признакам адвокатской деятельности относит обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которых не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом как получателем информации ее конфиденциальности, поскольку без уверенности в этом не может быть доверия. Требованием конфиденциальности определяются права и обязанности адвоката, имеющие фундаментальное значение для профессиональной деятельности; адвокат должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, предоставленной ему клиентом или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления юридических услуг; при этом обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограничены во времени (п. 2.3).
Дата добавления: 2018-11-24; просмотров: 122; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!